Регламент № 648/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза

«О внебиржевых деривативах, центральных контрагентах и торговых репозитариях» [рус., англ.]

(Вместе с <Перечнями нарушений, коэффициентов, связанных с отягчающими и смягчающими факторами>)

(Принят в г. Страсбурге 04.07.2012)

(с изм. и доп. от 10.02.2021)

от 25 ноября 2015 г. <9>; Делегированного Регламента (ЕС) 2017/610 Европейской Комиссии от 20 декабря 2016 г. <10>; Делегированного Регламента (ЕС) 2017/979 Европейской Комиссии от 2 марта 2017 г. <11>; Регламента (ЕС) 2017/2402 Европейского Парламента и Совета ЕС от 12 декабря 2017 г. <12>; Регламента (ЕС) 2019/834 Европейского Парламента и Совета ЕС от 20 мая 2019 г. <13>, Регламента (ЕС) 2019/876 Европейского Парламента и Совета ЕС от 20 мая 2019 г. <14>, Регламента (ЕС) 2019/2099 Европейского Парламента и Совета ЕС от 23 октября 2019 г. <15>, Регламент (ЕС) 2021/23 Европейского Парламента и Совета ЕС от 16 декабря 2020 г. <16>, Регламента (ЕС) 2021/168 Европейского Парламента и Совета ЕС от 10 февраля 2021 г. <17>)

(Исправления: Корригендум, ОЖ № L 321,

30.11.2013, стр. 6 (575/2013))

---

<1> Перевод Артамоновой И.В., Хайретдинова Р.А.

<2> Regulation (EU) No 648/2012 of the European Parliament and of the Council of 4 July 2012 on OTC derivatives, central counterparties and trade repositories (Text with EEA relevance). Опубликован в Официальном Журнале (далее — ОЖ) № L 201, 27.7.2012, стр. 1.

<3> ОЖ № L 176, 27.6.2013, стр. 1.

<4> ОЖ № L 279, 19.10.2013, стр. 2.

<5> ОЖ № L 173, 12.6.2014, стр. 190.

<6> ОЖ № L 173, 12.6.2014, стр. 84.

<7> ОЖ № L 141, 5.6.2015, стр. 73.

<8> ОЖ № L 239, 15.9.2015, стр. 63.

<9> ОЖ № L 337, 23.12.2015, стр. 1.

<10> ОЖ № L 86, 31.3.2017, стр. 3.

<11> ОЖ № L 148, 10.6.2017, стр. 1.

<12> ОЖ № L 347, 28.12.2017, стр. 35.

<13> ОЖ № L 141, 28.5.2019, стр. 42.

<14> ОЖ № 150, 7.6.2019, стр. 1.

<15> ОЖ № L 322, 12.12.2019, стр. 1.

<16> ОЖ № L 22, 22.1.2021, стр. 1.

<17> ОЖ № L 49, 12.2.2021, стр. 6.

Европейский Парламент и Совет Европейского Союза,

Руководствуясь Договором о функционировании Европейского Союза, и, в частности, Статьей 114 Договора,

На основании предложения Европейской Комиссии,

После передачи проекта законодательного акта национальным парламентам,

Руководствуясь заключением Европейского Центрального Банка <*>

---

<*> ОЖ № C 57, 23.2.2011, стр. 1.

Руководствуясь заключением Европейского Комитета по социальным и экономическим вопросам <*>,

---

<*> ОЖ № C 54, 19.2.2011, стр. 44.

Действуя в соответствии с обычной законодательной процедурой <*>,

---

<*> Позиция Европейского Парламента от 29 марта 2012 г. (еще не опубликована в ОЖ) и Решение Совета ЕС от 4 июля 2012 г.

Принимая во внимание следующие обстоятельства:

(1) По запросу Европейской Комиссии 25 февраля 1999 г. Группа высокого уровня под председательством Жака де Ларозьера опубликовала отчет, в котором сделала вывод о необходимости укрепления надзорной базы финансового сектора Европейского Союза в целях снижения риска и степени тяжести будущих финансовых кризисов и рекомендовала провести радикальные реформы структуры данного сектора, включая создание Европейской системы финансовых надзорных органов, состоящей из трех европейских надзорных органов, по одному для банковского сектора, сектора страхования и пенсионного обеспечения и сектора ценных бумаг и рынков, а также создание Европейского совета по системным рискам.

(2) В своем Сообщении от 4 марта 2009 г. под названием «Стимулирование европейского восстановления» Европейская Комиссия предлагала укреплять нормативно-правовую базу Европейского Союза в отношении финансовых услуг. В Сообщении от 3 июля 2009 г. под названием «Обеспечение эффективных, безопасных и стабильных рынков деривативов» Европейская Комиссия оценила роль деривативов в финансовом кризисе, а в Сообщении от 20 октября 2009 г. под названием «Обеспечение эффективных, безопасных и стабильных рынков деривативов: будущие стратегические меры» Европейская Комиссия подчеркнула, какие меры она намерена принять, чтобы снизить риски, связанные с деривативами.

(3) Двадцать третьего сентября 2009 г. Европейская Комиссия приняла предложения по трем регламентам, учреждающим Европейскую систему финансовых надзорных органов, включая создание трех Европейских надзорных органов (ESAs), в целях содействия последовательному применению законодательства Европейского Союза и установлению общих регулятивных и надзорных стандартов и практик высокого качества. В состав ESA входят Европейский надзорный орган (Европейский банковский орган) (EBA), учрежденный Регламентом (ЕС) 1093/2010 Европейского Парламента и Совета ЕС <*>, Европейский надзорный орган (Европейский орган по страхованию и профессиональному пенсионному обеспечению) (EIOPA), учрежденный Регламентом (ЕС) 1094/2010 Европейского Парламента и Совета ЕС <**>, и Европейский надзорный орган (Европейский орган по ценным бумагам и рынкам) (ESMA), учрежденный Регламентом (ЕС) 1095/2010 Европейского Парламента и Совета ЕС <***>. ESAs играют важную роль в обеспечении стабильности финансового сектора. В этой связи крайне важно постоянно следить за тем, чтобы развитие их работы являлось высоким политическим приоритетом и чтобы они были надлежащим образом обеспечены ресурсами.

---

<*> ОЖ № L 331, 15.12.2010, стр. 12.

<**> ОЖ № L 331, 15.12.2010, стр. 48.

<***> ОЖ № L 331, 15.12.2010, стр. 84.

(4) Внебиржевые деривативы (внебиржевые деривативные контракты) недостаточно прозрачны, так как они заключаются в частном порядке и любая информация о них, как правило, доступна только договаривающимся сторонам. Они создают сложную систему взаимозависимости, которая может затруднить идентификацию природы и уровней связанных с ними рисков. Финансовый кризис показал, что такие характеристики повышают неопределенность во время рыночного стресса и, соответственно, представляют риски для финансовой стабильности. Настоящий Регламент устанавливает условия смягчения таких рисков и повышения прозрачности деривативных контрактов.

(5) На саммите в Питтсбурге 26 сентября 2009 г. лидеры «Большой двадцатки» договорились о том, что стандартизированные внебиржевые деривативные контракты должны пройти процедуру клиринга через центрального контрагента (CCP) до конца 2012 г. и что информация о внебиржевых деривативных контрактах должна быть передана торговым репозитариям. В июне 2010 г. лидеры «Большой двадцатки» в Торонто подтвердили свою приверженность, а также взяли на себя обязательство ускорить реализацию строгих мер по повышению прозрачности и регулятивного надзора за внебиржевыми деривативными контрактами таким образом, который является последовательным на международном уровне и недискриминационным.

(6) Европейская Комиссия осуществляет мониторинг и стремится к тому, чтобы указанные обязательства были исполнены аналогичным образом международными партнерами Европейского Союза. Европейской Комиссии следует сотрудничать с государственными органами третьих стран в целях изучения взаимодополняющих решений, обеспечивающих согласованность между настоящим Регламентом и требованиями, установленными третьими странами, и, таким образом, избегать любого возможного дублирования в указанном отношении. При содействии ESMA Европейская Комиссия осуществляет мониторинг и готовит отчет для Европейского Парламента и Совета ЕС о международном применении принципов, установленных настоящим Регламентом. Во избежание возможных дублирующих или противоречивых требований Европейская Комиссия может принимать решения об эквивалентности правовой, надзорной и правоприменительной структуры в третьих странах, если соблюдается ряд условий. Оценка, которая составляет основу таких решений, должна действовать без ущерба для права CCP, учрежденного третьей страной и признанного ESMA, оказывать клиринговые услуги участникам клиринга или торговым площадкам, учрежденным в Европейском Союзе, поскольку решение о признании должно быть независимым от такой оценки. Аналогичным образом ни решение об эквивалентности, ни оценка не должны затрагивать право торгового репозитария, учрежденного в третьей стране и признанного ESMA, оказывать услуги юридическим лицам, учрежденным в Европейском Союзе.

(7) Что касается признания CCP третьих стран и в соответствии с международными обязательствами Европейского Союза в рамках соглашения о создании Всемирной торговой организации, включая Генеральное соглашение по торговле услугами, решения об определении правовых режимов третьих стран как эквивалентных правовому режиму Европейского Союза должны быть приняты только в том случае, если правовой режим третьей страны предусматривает эффективную эквивалентную систему признания CCP, уполномоченных в соответствии с иностранными правовыми режимами, согласно общим регулятивным целям и стандартам, установленными Большой двадцаткой в сентябре 2009 г., по повышению прозрачности на рынках деривативов, смягчению системного риска и защите от злоупотреблений на рынке. Такая система должна считаться эквивалентной, если она гарантирует, что существенный результат применимого регулятивного режима аналогичен требованиям Европейского Союза, и должна считаться эффективной, если данные правила применяются последовательно.

(8) В данном контексте целесообразно и необходимо, учитывая характеристики рынков деривативов и функционирования CCP, проверить эффективную эквивалентность иностранных регулятивных систем при достижении целей и стандартов Большой двадцатки в целях повышения прозрачности на рынках деривативов, смягчения системного риска и защиты от злоупотреблений на рынке. Особая ситуация CCP требует, чтобы положения, относящиеся к третьим странам, были организованы и функционировали в соответствии с механизмами, характерными для указанных субъектов рыночной структуры. В этой связи такой подход не является прецедентом для другого законодательства.

(9) Европейский Совет в своих Заключениях от 2 декабря 2009 г. согласился с необходимостью существенно усилить смягчение кредитного риска контрагента, а также с важностью повышения прозрачности, эффективности и целостности операций с деривативами. Резолюция Европейского Парламента от 15 июня 2010 г. «Рынки сделок с деривативами: будущие стратегические меры» предусматривала обязательный клиринг и предоставление информации о внебиржевых деривативных контрактах.

(10) ESMA должен действовать в рамках настоящего Регламента, обеспечивая стабильность финансовых рынков в чрезвычайных ситуациях, гарантируя последовательное применение правил Европейского Союза национальными надзорными органами и урегулирование разногласий между ними. Ему также поручено разработать проект регулятивных и имплементационных технических стандартов, и он играет центральную роль в авторизации CCP и торговых репозиториев и мониторинге их деятельности.

(11) Одной из основных задач, которые должны быть выполнены через Европейскую систему центральных банков (ESCB), является обеспечение бесперебойного функционирования платежных систем. В этом отношении члены ESCB осуществляют контроль путем обеспечения эффективных и надежных клиринговых и платежных систем, включая CCP. Таким образом, члены ESCB активно вовлечены в процесс авторизации CCP и мониторинга их деятельности, признания CCP третьих стран и одобрения соглашений о возможности взаимодействия. Кроме того, они активно участвуют в установлении регулятивных технических стандартов, а также руководств и рекомендаций. Настоящий Регламент не затрагивает обязанности Европейского Центрального Банка (ECB) и национальных центральных банков (NCB) по обеспечению эффективных и надежных клиринговых и платежных систем в рамках Европейского Союза и других стран. Следовательно, а также в целях предотвращения возможного создания параллельных правил ESMA и ESCB должны тесно сотрудничать при подготовке соответствующих проектов технических стандартов. Кроме того, доступ ECB и NCB к информации имеет решающее значение при выполнении их задач, связанных с контролем клиринговых и платежных систем, а также с выполнением функций центрального эмиссионного банка.

(12) Унифицированные правила необходимы для деривативных контрактов, указанных в пунктах (4) - (10) Раздела C Приложения I к Директиве 2004/39/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 21 апреля 2004 г. о рынках финансовых инструментов <*>.

---

<*> ОЖ № L 145, 30.4.2004, стр. 1.

(13) Стимулов для поощрения использования CCP оказалось недостаточно для обеспечения того, чтобы стандартизированные внебиржевые деривативные контракты фактически проходили централизованную процедуру клиринга. В этой связи необходимы обязательные требования клиринга CCP для тех внебиржевых деривативных контрактов, в отношении которых может быть проведена централизованная процедура клиринга.

(14) Существует большая вероятность того, что государства-члены ЕС примут различные национальные меры, которые могут создать препятствия бесперебойному функционированию внутреннего рынка и причинить вред интересам участникам рынка и финансовой стабильности. Унифицированное применение обязательств по клирингу в Европейском Союзе также необходимо в целях достижения высокого уровня защиты инвесторов и создания равных условий для участников рынка.

(15) Для обеспечения снижения системных рисков с помощью обязательств по клирингу необходим процесс идентификации классов деривативов, на которые должны распространяться такие обязательства. Такой процесс должен учитывать тот факт, что не все внебиржевые деривативные контракты, подвергаемые клирингу со стороны CCP, могут считаться подходящими для обязательного клиринга со стороны CCP.

(16) Настоящий Регламент устанавливает критерии определения того, должны ли обязательства по клирингу распространяться на различные классы внебиржевых деривативных контрактов. На основе проекта регулятивных технических стандартов, разработанного ESMA, Европейская Комиссия принимает решение о том, должны ли обязательства по клирингу распространяться на определенный класс внебиржевых деривативных контрактов, а также о том, с какой даты обязательство по клирингу вступает в силу, включая при необходимости поэтапную имплементацию и минимальный остаточный срок погашения контрактов, заключенных или измененных путем новации до даты вступления в силу обязательств по клирингу, в соответствии с настоящим Регламентом. Поэтапная имплементация обязательств по клирингу может касаться типов участников рынка, которые должны соблюдать обязательства по клирингу. При определении классов внебиржевых деривативных контрактов, на которые должны распространяться обязательства по клирингу, ESMA следует учитывать специфическую природу внебиржевых деривативных контрактов, заключаемых с эмитентами обеспеченных облигаций или с обеспечительными пулами для обеспеченных облигаций.

(17) При определении классов внебиржевых деривативных контрактов, на которые должны распространяться обязательства по клирингу, ESMA следует надлежащим образом учитывать иные значимые соображения, наиболее важными из которых являются взаимозависимость между контрагентами, использующими соответствующие классы внебиржевых деривативных контрактов, и влияние на уровни кредитных рисков контрагентов, а также поддерживать равные условия конкуренции на внутреннем рынке, как указано в Статье 1(5)(d) Регламента (ЕС) 1095/2010.

(18) Если ESMA определит, что внебиржевой деривативный инструмент является стандартизированным и пригодным для клиринга, но ни один CCP не желает осуществлять его клиринг, ESMA должен изучить причины этого.

(19) При определении классов внебиржевых деривативных контрактов, на которые должны распространяться обязательства по клирингу, следует надлежащим образом учитывать специфическую природу соответствующих классов внебиржевых деривативных контрактов. Основной риск по сделкам с некоторыми классами внебиржевых деривативных контрактов может быть связан с риском непроведения расчетов, урегулирование которого осуществляется через отдельные инфраструктурные механизмы, и может отличать определенные классы внебиржевых деривативных контрактов (в частности, обмен иностранной валюты) от других классов. CCP, который осуществляет клиринг, занимается устранением кредитных рисков контрагента и может быть не самым оптимальным решением для устранения риска непроведения расчетов. Режим таких контрактов должен ориентироваться, в частности, на предварительную международную согласованность и взаимное признание соответствующей инфраструктуры.

(20) В целях обеспечения единообразного и согласованного применения настоящего Регламента, а также равных условий для участников рынка, когда объявлено, что на определенный класс внебиржевых деривативных контрактов распространяются обязательства по клирингу, такие обязательства должны также применяться ко всем контрактам, принадлежащим к данному классу внебиржевых деривативных контрактов, заключенных на дату уведомления о выдаче разрешений CCP или после такой даты, в целях обязательств по клирингу, полученных ESMA раньше даты вступления в силу обязательств по клирингу, при условии, что остаточный срок погашения таких контрактов превышает минимум, установленный Европейской Комиссией.

(21) При определении того, должны ли обязательства по клирингу распространяться на класс внебиржевых деривативных контрактов, ESMA следует стремиться к снижению системного риска. Это подразумевает учет в оценке таких факторов, как уровень договорной и операционной стандартизации контрактов, объем и ликвидность соответствующего класса внебиржевых деривативных контрактов, а также наличие справедливой, надежной и общепринятой ценовой информации в рамках соответствующего класса внебиржевых деривативных контрактов.

(22) Для того чтобы внебиржевой деривативный контракт подлежал клирингу, к обеим сторонам такого контракта должно применяться обязательство по клирингу, или они должны дать свое согласие на клиринг. Освобождения от обязательств по клирингу должны быть точно конкретизированы, поскольку они снижают эффективность обязательства и выгоды от клиринга со стороны CCP, а также могут привести к регуляторному арбитражу между группами участников рынка.

(23) В целях содействия финансовой стабильности в Европейском Союзе может потребоваться распространить на сделки, заключенные юридическими лицами, которые учреждены в третьих странах, обязательства по клирингу и применению методов смягчения рисков при условии, что рассматриваемые сделки имеют прямые, существенные и прогнозируемые последствия в пределах Европейского Союза, или когда такие обязательства необходимы или целесообразны для предотвращения уклонения от любых положений настоящего Регламента.

(24) Внебиржевые деривативные контракты, которые не считаются пригодными для клиринга со стороны CCP, влекут за собой кредитные и операционные риски контрагента. В этой связи необходимо установить правила для управления такими рисками. В целях смягчения кредитного риска контрагента участники рынка, на которых распространяется обязательство по клирингу, должны иметь в наличии процедуры управления рисками, требующие своевременного, точного и надлежащим образом сегрегированного обмена обеспечением. При подготовке проекта регулятивных технических стандартов, определяющих такие процедуры управления рисками, ESMA следует учитывать предложения международных органов, устанавливающих стандарты, по вопросам установления маржинальных требований по деривативам, в отношении которых не осуществляется централизованный клиринг. При разработке проекта регулятивных технических стандартов в целях определения договоренностей, требуемых для точного и надлежащего обмена обеспечением для управления рисками, связанными со сделками, не прошедшими клиринг, ESMA следует должным образом учитывать препятствия, с которыми сталкиваются эмитенты обеспеченных облигаций или обеспечительные пулы при предоставлении обеспечения в ряде юрисдикций Европейского Союза. ESMA также должен учитывать тот факт, что преимущественные требования, предоставленные контрагентам эмитентов обеспеченных облигаций в отношении активов эмитентов обеспеченных облигаций, представляют собой эквивалентную защиту от кредитного риска контрагента.

(25) Правила о клиринге внебиржевых деривативных контрактов, отчетности по сделкам с деривативами и о методах смягчения рисков для внебиржевых деривативных контрактов, в отношении которых не осуществляется клиринг со стороны CCP, должны применяться к финансовым контрагентам, а именно к инвестиционным фирмам, получившим разрешение в соответствии с Директивой 2004/39/EC, к кредитным организациям, получившим разрешение в соответствии с Директивой 2006/48/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 14 июня 2006 г. о создании и осуществлении деятельности кредитных организаций <1>, к страховым компаниям, получившим разрешение в соответствии с Первой Директивой 73/239/ЕЭС Совета ЕС от 24 июля 1973 г. о координации законодательных, регламентарных и административных положений, относящихся к организации и осуществлению деятельности по прямому страхованию, кроме страхования жизни <2>, к организациям страхования жизни, получившим разрешение в соответствии с Директивой 2002/83/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 5 ноября 2002 г. о страховании жизни <3>, к организациям перестрахования, получившим разрешение в соответствии с Директивой 2005/68/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 16 ноября 2005 г. о перестраховании <4>, к предприятиям для коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги (UCITS) и при необходимости к их управляющим компаниям, получившим разрешение в соответствии с Директивой 2009/65/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 13 июля 2009 г. о координации законодательных, регламентарных и административных положений в отношении предприятий для коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги (UCITS) <5>, к учреждениям по профессиональному пенсионному обеспечению, как определено в Директиве 2003/41/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 3 июня 2003 г. о деятельности учреждений по профессиональному пенсионному обеспечению и контроле за ними <6>, а также к альтернативным инвестиционным фондам, находящимся под управлением менеджеров альтернативных инвестиционных фондов (AIFM), получившим разрешение или зарегистрированным в соответствии с Директивой 2011/61/ЕС Европейского Парламента и Совета ЕС от 8 июня 2011 г. о менеджерах альтернативных инвестиционных фондов <7>.

---

<1> ОЖ № L 177, 30.6.2006, стр. 1.

<2> ОЖ № L 228, 16.8.1973, стр. 3.

<3> ОЖ № L 345, 19.12.2002, стр. 1.

<4> ОЖ № L 323, 9.12.2005, стр. 1.

<5> ОЖ № L 302, 17.11.2009, стр. 32.

<6> ОЖ № L 235, 23.9.2003, стр. 10

<7> ОЖ № L 174, 1.7.2011, стр. 1.

(26) Организации, управляющие механизмами пенсионного обеспечения, основная цель которых состоит в предоставлении пособий при выходе на пенсию, как правило, в форме пожизненных платежей, но также и в виде временных или одноразовых платежей, обычно минимизируют свои отчисления в денежные средства, чтобы обеспечить максимальную эффективность и доход для своих страхователей. В этой связи требование о том, чтобы такие организации осуществляли централизованный клиринг внебиржевых деривативных контрактов, привело бы к переводу значительной части их активов в денежные средства в целях соблюдения текущих маржинальных требований CCP. Во избежание вероятного негативного влияния такого требования на пенсионный доход будущих пенсионеров обязательство по клирингу не должно применяться к механизмам пенсионного обеспечения до тех пор, пока CCP не разработают подходящее техническое решение для передачи неденежного обеспечения в качестве вариационной маржи для решения этой проблемы. Такое техническое решение должно учитывать особую роль механизмов пенсионного обеспечения и не допускать существенных неблагоприятных последствий для пенсионеров. В течение переходного периода внебиржевые деривативные контракты, заключенные в целях снижения инвестиционных рисков, непосредственно связанных с финансовой стабильностью механизмов пенсионного обеспечения, должны подпадать не только под действие обязательств по представлению отчетности, но также и под действие требований о двустороннем обеспечении. Конечной целью, однако, является централизованный клиринг, как только это станет обоснованным.

(27) Важно гарантировать, чтобы специальный режим распространялся только на надлежащие организации и механизмы, а также учесть разнообразие пенсионных систем в Европейском Союзе, обеспечивая при этом равные условия для всех механизмов пенсионного обеспечения. Таким образом, временное отступление должно применяться к учреждениям по профессиональному пенсионному обеспечению, зарегистрированным в соответствии с Директивой 2003/41/EC, включая любую уполномоченную организацию, ответственную за управление таким учреждением и действующую от его имени, как указано в Статье 2(1) указанной Директивы, а также любое юридическое лицо, созданное такими учреждениями в целях инвестирования, действующее единолично и исключительно в их интересах, а также к деятельности по профессиональному пенсионному обеспечению учреждений, указанных в Статье 3 Директивы 2003/41/EC.

(28) Временное отступление должно также применяться к деятельности по профессиональному пенсионному обеспечению организаций страхования жизни при условии, что все соответствующие активы и пассивы являются обособленными, управляются и организуются отдельно, без какой-либо возможности передачи. Временное отступление также должно применяться к любым другим уполномоченным и поднадзорным организациям, действующим только на национальной основе, либо к механизмам, которые предоставляются, главным образом, на территории одного государства-члена ЕС, только если оба они признаны национальным законодательством, и их основная цель заключается в предоставлении пособий при выходе на пенсию. Организации и механизмы, указанные в настоящей преамбуле, должны подпадать под действие решений соответствующих компетентных органов и мнений ESMA после консультации с EIOPA в целях обеспечения последовательности, устранения возможных отклонений и предотвращения злоупотреблений. К таким организациям и механизмам могут относиться организации и механизмы, которые необязательно связаны с пенсионной программой работодателя, но основной целью которых является предоставление дохода при выходе на пенсию в обязательном или добровольном порядке. Примерами могут служить юридические лица, реализующие пенсионные программы на субсидируемой основе в соответствии с национальным законодательством, при условии, что они инвестируют согласно принципу «разумного лица», а также пенсионные механизмы, приобретаемые частными лицами непосредственно, которые также могут предоставляться страховыми организациями, осуществляющими страхование жизни. Исключение в случае пенсионных механизмов, приобретаемых частными лицами непосредственно, не должно охватывать внебиржевые деривативные контракты, касающиеся других продуктов страхования жизни страховой компании, основной целью которых не является предоставление дохода при выходе на пенсию.

Другим примером может служить деятельность по пенсионному обеспечению страховых организаций, подпадающих под действие Директивы 2002/83/EC, при условии, что все активы, соответствующие видам деятельности, включены в специальный реестр в соответствии с Приложением к Директиве 2001/17/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 19 марта 2001 г. о реорганизации и ликвидации страховых компаний <*>, а также механизмы профессионального пенсионного обеспечения страховых организаций на основе коллективных договоров. Учреждения, созданные в целях предоставления компенсации участникам механизмов пенсионного обеспечения в случае дефолта, также должны рассматриваться как механизмы пенсионного обеспечения в целях настоящего Регламента.

---

<*> ОЖ № L 110, 20.4.2001, стр. 28.

(29) В соответствующих случаях правила, применимые к финансовым контрагентам, также должны применяться к нефинансовым контрагентам. Признается, что нефинансовые контрагенты используют внебиржевые деривативные контракты для покрытия своих коммерческих рисков, непосредственно связанных с их коммерческой или казначейской деятельностью. Следовательно, при определении того, должно ли обязательство по клирингу распространяться на нефинансового контрагента, следует учитывать цели, в которых такой нефинансовый контрагент использует внебиржевые деривативные контракты, и степень возможных рисков, которые представляют для него данные инструменты. В целях предоставления нефинансовым учреждениям возможности изложить свои мнения относительно пороговых значений клиринга ESMA при подготовке соответствующих регулятивных технических стандартов должен проводить открытые публичные консультации, обеспечивая участие нефинансовых учреждений. ESMA следует также консультироваться со всеми соответствующими органами, например с Агентством по взаимодействию регуляторов в сфере энергетики, чтобы в полной мере учитывать особенности таких секторов. Кроме того, не позднее 17 августа 2015 г. Европейской Комиссии следует оценить системное значение сделок нефинансовых компаний с внебиржевыми деривативными контрактами в разных секторах, в том числе в энергетическом секторе.

(30) При определении того, снижает ли внебиржевой деривативный контракт риски, непосредственно связанные с коммерческой и казначейской деятельностью нефинансового контрагента, необходимо должным образом учитывать общие стратегии хеджирования и смягчения рисков такого финансового контрагента. В частности, следует рассмотреть вопрос о том, является ли внебиржевой деривативный контракт экономически целесообразным для снижения рисков при ведении деятельности нефинансового контрагента и управлении им, когда риски связаны с колебаниями процентных ставок, валютных курсов, темпов инфляции или цен на сырьевые товары.

(31) Пороговые значения клиринга являются очень важным показателем для всех нефинансовых контрагентов. Когда пороговые значения клиринга установлены, следует учитывать системную значимость суммы чистых позиций и чистой подверженности риску для каждого контрагента и по каждому классу внебиржевого деривативного контракта. В этой связи следует предпринять соответствующие усилия для признания методов смягчения рисков, используемых нефинансовыми контрагентами в контексте их обычной коммерческой деятельности.

(32) Участники ESCB и другие органы государств-членов ЕС, выполняющие аналогичные функции, иные государственные органы Европейского Союза, которым поручено управление государственным долгом или которые в нем участвуют, а также Банк международных расчетов должны быть исключены из сферы применения настоящего Регламента во избежание ограничения их полномочий по выполнению задач, представляющих общий интерес.

(33) Поскольку не все участники рынка, на которых распространяется обязательство по клирингу, могут стать участниками клиринга со стороны CCP, они должны иметь возможность доступа к CCP в качестве клиентов или косвенных клиентов при определенных условиях.

(34) Введение обязательства по клирингу наряду с процессом установления того, какие CCP могут использоваться в целях выполнения этого обязательства, может привести к непреднамеренным искажениям конкуренции на рынке внебиржевых деривативов. Например, CCP может отказаться осуществлять клиринг сделок, заключаемых на определенных торговых площадках, поскольку CCP принадлежит конкурирующей торговой площадке. Во избежание такой дискриминационной практики CCP должны давать согласие на осуществление клиринга сделок, заключаемых на различных торговых площадках, в той степени, в которой такие торговые площадки соответствуют операционным и техническим требованиям, установленным CCP, без ссылки на договорные документы, на основе которых стороны заключили соответствующую сделку с внебиржевыми деривативами, при условии, что эти документы соответствуют рыночным стандартам. Торговые площадки должны предоставлять CCP торговые котировки на прозрачной и недискриминационной основе. Право доступа CCP к торговой площадке должно предусматривать механизмы, в рамках которых несколько CCP смогут использовать торговые котировки одной и той же торговой площадки. Однако это не должно приводить к операционной совместимости для клиринга деривативов или создавать фрагментацию ликвидности.

(35) Настоящий Регламент не должен блокировать справедливый и открытый доступ между торговыми площадками и CCP на внутреннем рынке с учетом условий, изложенных в настоящем Регламенте и в регулятивных технических стандартах, разработанных ESMA и принятых Европейской Комиссией. Европейской Комиссии следует продолжать вести тщательный мониторинг развития рынка внебиржевых деривативов и при необходимости вмешиваться для предотвращения искажений конкуренции на внутреннем рынке в целях обеспечения равных условий на финансовых рынках.

(36) В некоторых областях финансовых услуг и торговли деривативными контрактами могут также существовать права на объекты коммерческой и интеллектуальной собственности. В тех случаях, когда такие имущественные права относятся к продуктам или услугам, которые стали отраслевыми стандартами или влияют на них, лицензии должны быть доступны на пропорциональных, справедливых, разумных и недискриминационных условиях.

(37) Для определения соответствующих классов внебиржевых деривативных контрактов, к которым должно применяться обязательство по клирингу, пороговых значений и системно значимых нефинансовых контрагентов необходимы надежные данные. Поэтому в целях регулирования важно установить единые требования представления данных по деривативам на уровне Европейского Союза. Кроме того, для передачи сравнительных данных ESMA и соответствующим компетентным органам необходимо в максимально возможной степени предусмотреть ретроспективное обязательство по представлению отчетности для финансовых контрагентов и для нефинансовых контрагентов.

(38) Под внутригрупповой сделкой понимается сделка между двумя предприятиями, которые включены в одну и ту же консолидированную отчетность на полной основе и на которые распространяются соответствующие централизованные процедуры оценки, измерения и контроля рисков. Они являются частью одной и той же схемы институциональной защиты, как указано в Статье 80(8) Директивы 2006/48/EC, или, в случае кредитных организаций, аффилированных с одним и тем же центральным органом, как указано в Статье 3(1) указанной Директивы, оба предприятия являются кредитными организациями либо одно является кредитной организацией, а другое — центральным органом. Внебиржевые деривативные контракты могут быть признаны в рамках нефинансовых или финансовых групп, а также в рамках групп, состоящих из финансовых и из нефинансовых предприятий, и если такой контракт считается внутригрупповой сделкой в отношении одного контрагента, то он также должен считаться внутригрупповой сделкой в отношении другого контрагента по этому контракту. Признается, что внутригрупповые сделки могут быть необходимы для объединения рисков внутри групповой структуры, и поэтому внутригрупповые риски являются специфическими. В силу того, что применение обязательства по клирингу к таким сделкам может ограничить эффективность указанных внутригрупповых процессов управления рисками, освобождение внутригрупповых сделок от обязательства по клирингу может быть выгодным при условии, что такое освобождение не повышает системный риск. Следовательно, надлежащий обмен обеспечением должен быть заменен на клиринг таких сделок со стороны CCP, если это целесообразно для смягчения внутригрупповых рисков контрагента.

(39) Однако некоторые внутригрупповые сделки могут быть освобождены от требования предоставления обеспечения в определенных случаях на основе решения компетентных органов при условии, что применяемые процедуры управления рисками являются достаточно устойчивыми, надежными и соответствуют уровню сложности сделки, а также в отсутствие препятствий для своевременной передачи собственных средств или погашения обязательств между контрагентами. Эти критерии, а также процедуры для контрагентов и соответствующих компетентных органов, которые должны соблюдаться при применении исключений, должны быть указаны в регулятивных технических стандартах, принятых согласно соответствующим регламентам, учреждающим ESA. До разработки таких проектов регулятивных технических стандартов ESA должны подготовить оценку их потенциального воздействия на внутренний рынок, а также на участников финансового рынка, в частности на деятельность и структуру заинтересованных групп. Все технические стандарты, применимые к обеспечению, обмен которым производится в рамках внутригрупповых сделок, включая критерии освобождения, должны учитывать преобладающие особенности таких сделок и существующие различия между нефинансовыми и финансовыми контрагентами, а также их назначение и методы использования деривативов.

(40) Контрагенты должны считаться включенными в одну и ту же консолидированную отчетность, по крайней мере, в тех случаях, когда они оба включены в консолидированную отчетность в соответствии с Директивой 83/349/ЕЭС Совета ЕС <1> или Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО), принятыми в соответствии с Регламентом (ЕС) 1606/2002 Европейского Парламента и Совета ЕС <2>, или, в отношении группы, материнская компания которой имеет головной офис в третьей стране, в соответствии с общепринятыми принципами бухгалтерского учета третьей страны, которые были определены как эквивалентные МСФО согласно Регламенту (EC) 1569/2007 Европейской Комиссии <3> (или стандартами бухгалтерского учета третьей страны, использование которых разрешено в соответствии со Статьей 4 Регламента (EC) 1569/2007), или когда они оба подпадают под действие одного и того же консолидированного надзора в соответствии с Директивой 2006/48/EC или Директивой 2006/49/EC Европейского Парламента и Совета ЕС <4>, или, в отношении группы, материнская компания которой имеет головной офис в третьей стране, одного и того же консолидированного надзора со стороны компетентного органа третьей страны, который был подтвержден в качестве эквивалентного тому консолидированному надзору, который регулируется принципами, изложенными в Статье 143 Директивы 2006/48/EC или в Статье 2 Директивы 2006/49/EC.

---

<1> Седьмая Директива 83/349/ЕЭС Совета ЕС от 13 июня 1983 г., принятая на основе Статьи 54(3)(g) Договора, о консолидированной отчетности (ОЖ № L 193, 18.7.1983, стр. 1).

<2> Регламент (EC) 1606/2002 Европейского Парламента и Совета ЕС от 19 июля 2002 г. о применении международных стандартов бухгалтерского учета (ОЖ № L 243, 11.9.2002, стр. 1).

<3> Регламент (EC) 1569/2007 Европейской Комиссии от 21 декабря 2007 г. об учреждении механизма определения эквивалентности стандартов бухгалтерского учета, применяемых эмитентами ценных бумаг из третьих стран, в соответствии с Директивами 2003/71/EC и 2004/109/EC Европейского Парламента и Совета ЕС (ОЖ № L 340, 22.12.2007, стр. 66).

<4> Директива 2006/49/EC Европейского Парламента и Совета ЕС от 14 июня 2006 г. о достаточности капитала инвестиционных и кредитных организаций (ОЖ № L 177, 30.6.2006, стр. 201).

(41) Важно, чтобы участники рынка сообщали всю информацию, связанную с деривативными контрактами, которые они заключили с торговыми репозитариями. В результате этого информация о рисках, присущих рынкам деривативов, будет храниться централизованно и будет легкодоступна, inter alia, ESMA, соответствующим компетентным органам, Европейскому совету по системным рискам (ESRB) и соответствующим центральным банкам ESCB.

(42) Предоставление услуг торгового репозитария характеризуется эффектом масштаба, что может препятствовать конкуренции в данной сфере. В то же время введение комплексного требования к представлению отчетности участников рынка может увеличить ценность информации, хранящейся у торговых репозитариев, также и для третьих сторон, оказывающих вспомогательные услуги, такие как подтверждение сделки, сверка сделки, обслуживание кредитных событий, согласование портфеля или сжатие портфеля. Целесообразно гарантировать, чтобы равные условия в посттрейдинговом секторе в целом не были нарушены посредством возможной естественной монополии на предоставление услуг торгового репозитария. В этой связи торговые репозитарии должны предоставлять доступ к информации, находящейся у репозитария, на справедливых, разумных и недискриминационных условиях при соблюдении необходимых мер предосторожности в отношении защиты данных.

(43) Чтобы обеспечить всесторонний обзор рынка и оценку системного риска, информация о деривативных контрактах, проходящих клиринг со стороны CCP и не проходящих такой клиринг, должна быть передана торговым репозитариям.

(44) ESA должны быть обеспечены необходимыми ресурсами в целях эффективного выполнения задач, которые возложены на них настоящим Регламентом.

(45) Контрагенты и CCP, которые заключают, модифицируют или прекращают действие деривативного контракта, должны обеспечивать передачу информации о таком контракте торговому репозитарию. Они должны иметь возможность делегировать обязанность по представлению отчетности по контракту другой организации. Организация или ее сотрудники, которые сообщают данные о деривативном контракте торговому репозитарию от имени контрагента в соответствии с настоящим Регламентом, не должны нарушать никакие ограничения раскрытия. При подготовке проекта регулятивных технических стандартов в отношении отчетности ESMA следует учитывать успехи, достигнутые при разработке уникального идентификатора контракта, а также перечень необходимых сведений, приведенный в Таблице 1 Приложения I к Регламенту (EC) 1287/2006 Европейской Комиссии <*> об имплементации Директивы 2004/39/EC. Кроме того, ESMA следует консультироваться с другими соответствующими органами, такими как Агентство по взаимодействию регуляторов в сфере энергетики.

---

<*> ОЖ № L 241, 2.9.2006, стр. 1.

(46) Принимая во внимание принципы, изложенные в Сообщении Европейской Комиссии об укреплении режимов санкций в секторе финансовых услуг и правовых актах Европейского Союза, принятых в качестве последующих мер в связи с данным Сообщением, государства-члены ЕС должны разработать нормы о санкциях, применимых за нарушение настоящего Регламента. Государства-члены ЕС должны применять указанные санкции таким образом, который не уменьшает эффективность данных норм. Такие санкции должны быть эффективными, соразмерными и оказывающими сдерживающее воздействие. Они должны основываться на руководящих принципах, принятых ESMA для содействия сближению и межотраслевой согласованности режимов санкций в финансовом секторе. Государства-члены ЕС должны гарантировать, что информация о налагаемых санкциях публично раскрывается, если это целесообразно, и что отчеты об оценке эффективности существующих норм регулярно публикуются.

(47) CCP может быть учрежден в соответствии с настоящим Регламентом в любом государстве-члене ЕС. Ни одно государство-член ЕС или группа государств-членов ЕС не должны подвергаться прямой или косвенной дискриминации в качестве площадки для оказания клиринговых услуг. Ничто в настоящем Регламенте не должно рассматриваться как попытка ограничить или воспрепятствовать CCP из одной юрисдикции произвести клиринг продукта, выраженного в валюте другого государства-члена ЕС или в валюте третьей страны.

(48) Выдача разрешений CCP должна быть обусловлена минимальной суммой первоначального капитала. Капитал, включая нераспределенную прибыль и резервы CCP, во всех случаях должен быть соразмерен риску, возникающему в связи с деятельностью CCP, чтобы гарантировать, что CCP обладает достаточным капиталом для покрытия кредитных, рыночных, операционных, правовых и коммерческих рисков и рисков контрагента, которые не были покрыты определенными финансовыми ресурсами, и что он может осуществить надлежащую ликвидацию или реструктуризацию своих операций при необходимости.

(49) Поскольку настоящий Регламент вводит правовое обязательство по клирингу через определенных CCP в регулятивных целях, важно гарантировать, что такие CCP являются безопасными и надежными и во всех случаях соблюдают строгие организационные, деловые и пруденциальные требования, установленные настоящим Регламентом. В целях обеспечения единообразного применения настоящего Регламента такие требования должны применяться к клирингу всех финансовых инструментов, которыми торгуют CCP.

(50) В этой связи в целях регулирования и гармонизации необходимо обеспечить, чтобы контрагенты использовали только такие CCP, которые соответствуют требованиям, установленным настоящим Регламентом. Такие требования не должны препятствовать государствам-членам ЕС принимать или продолжать применение дополнительных требований в отношении CCP, учрежденных на их территории, включая определенные требования к выдаче разрешений в соответствии с Директивой 2006/48/EC. Однако применение таких дополнительных требований не должно влиять на право CCP, получивших разрешение в других государствах-членах ЕС, или признанных в соответствии с настоящим Регламентом, на оказание клиринговых услуг участникам клиринга и их клиентам, учрежденным в государстве-члене ЕС, путем ввода дополнительных требований, поскольку такие CCP не подпадают под действие указанных дополнительных требований и не должны их соблюдать. Не позднее 30 сентября 2014 г. ESMA следует подготовить отчет о влиянии применения государствами-членами ЕС дополнительных требований.

(51) Прямые правила, касающиеся выдачи разрешений CCP и надзора за ними, являются важным следствием обязательства по клирингу внебиржевых деривативных контрактов. Целесообразно, чтобы компетентные органы сохраняли ответственность за все аспекты выдачи разрешений CCP и надзора за ними, включая ответственность за проверку соблюдения CCP-заявителем положений настоящего Регламента и Директивы 98/26/ЕС Европейского Парламента и Совета ЕС от 19 мая 1998 г. об окончательном характере расчетов в платежных системах и в системах расчетов по операциям с ценными бумагами <*>, учитывая тот факт, что указанные национальные компетентные органы имеют наилучшие возможности для изучения деятельности CCP на ежедневной основе, проведения регулярных проверок и принятия надлежащих мер при необходимости.

---

<*> ОЖ № L 166, 11.6.1998, стр. 45.

(52) В тех случаях, когда CCP сталкивается с риском неплатежеспособности, фискальная ответственность может лежать преимущественно на том государстве-члене ЕС, в котором учрежден такой CCP. Из этого следует, что выдача разрешения такому CCP и надзор за ним должны осуществляться соответствующим компетентным органом данного государства-члена ЕС. Однако, поскольку участники клиринга со стороны CCP могут быть учреждены в разных государствах-членах ЕС, и они будут первыми, на кого повлияет невыполнение обязательств со стороны CCP, крайне важно, чтобы все соответствующие компетентные органы и ESMA были вовлечены в процесс выдачи разрешений и надзора. Это позволит избежать противоречивых национальных мер или практик, а также препятствий для надлежащего функционирования внутреннего рынка. Кроме того, никакое предложение или политика любого члена коллегии надзорных органов не должны предусматривать прямую или косвенную дискриминацию в отношении любого государства-члена ЕС или группы государств-членов ЕС в качестве площадки для оказания клиринговых услуг в любой валюте. ESMA должен быть участником каждой коллегии, чтобы гарантировать последовательное и правильное применение настоящего Регламента. ESMA должен вовлекать другие компетентные органы в заинтересованных государствах-членах ЕС в работу по подготовке рекомендаций и решений.

(53) В свете той роли, которая возложена на коллегии, важно, чтобы все соответствующие компетентные органы, а также члены ESCB принимали участие в выполнении своих задач. Коллегия должна состоять не только из компетентных органов, осуществляющих надзор за деятельностью CCP, но и надзорных органов субъектов, на которые может повлиять деятельность такого CCP, а именно избранных участников клиринга, торговых площадок, функционально совместимых CCP и центральных депозитариев ценных бумаг. Члены ESCB, которые отвечают за контроль CCP и функционально совместимых CCP, а также ответственные за выпуск валют финансовых инструментов, прошедших клиринг со стороны CCP, должны иметь возможность участвовать в работе коллегии. Поскольку поднадзорные или контролируемые организации будут учреждены в ограниченном количестве государств-членов ЕС, в которых действует CCP, один компетентный орган или член ESCB может отвечать за контроль или надзор за деятельностью ряда таких субъектов. Чтобы обеспечить бесперебойное сотрудничество между всеми членами коллегии, необходимо внедрить надлежащие процедуры и механизмы.

(54) Поскольку предполагается, что учреждение и функционирование коллегии должно быть основано на письменном соглашении между всеми ее членами, уместно наделить их полномочиями по определению процедур принятия решений в коллегии с учетом деликатности вопроса. Поэтому подробные правила о процедурах голосования должны быть установлены в письменном соглашении между членами коллегии. Однако в целях надлежащего сбалансирования интересов всех заинтересованных участников рынка и государств-членов ЕС, коллегия должна голосовать в соответствии с общим принципом, согласно которому каждый член имеет один голос независимо от количества функций, которые он выполняет в соответствии с настоящим Регламентом. Для коллегий, в составе которых не более 12 членов, максимум два члена коллегии, принадлежащие к одному и тому же государству-члену ЕС, должны иметь право голоса, и каждый голосующий член коллегии должен иметь один голос. Для коллегий, в составе которых более 12 членов, максимум три члена коллегии, принадлежащие к одному и тому же государству-члену ЕС, должны иметь право голоса, и каждый голосующий член коллегии должен иметь один голос.

(55) Особая ситуация CCP требует, чтобы коллегии были организованы и функционировали в соответствии с механизмами, характерными для надзора за CCP.

(56) Механизмы, предусмотренные в настоящем Регламенте, не являются прецедентом для другого законодательства о контроле и надзоре за инфраструктурой финансового рынка, в частности в отношении способов голосования при направлении вопросов в ESMA.

(57) CCP не должен получать разрешение, если все члены коллегии, за исключением компетентных органов государства-члена ЕС, в которых учрежден CCP, выносят совместное заключение на основе взаимного согласия о том, что CCP не может получить разрешение. Однако если достаточное большинство членов коллегии выразили отрицательное мнение, и любой из заинтересованных компетентных органов на основе большинства в две трети членов коллегии передал данный вопрос на рассмотрение в ESMA, то компетентный орган государства-члена ЕС, в котором учрежден CCP, откладывает принятие решения о выдаче разрешения и ожидает любого решения, которое может быть принято ESMA в соответствии с правом Европейского Союза. Компетентный орган государства-члена ЕС, в котором учрежден CCP, должен принимать решения в соответствии с таким решением ESMA. Если все члены коллегии, за исключением органов государства-члена ЕС, в котором учрежден CCP, выносят совместное заключение о том, что они считают требования не выполненными и что CCP не должен получать разрешение, то компетентный орган государства-члена, в котором учрежден CCP, должен иметь возможность передать этот вопрос на рассмотрение ESMA для принятия решения о соответствии праву Европейского Союза.

(58) Необходимо укрепить положения об обмене информацией между компетентными органами, ESMA и другими соответствующими органами, а также усилить обязанности по оказанию содействия и сотрудничеству между ними. В связи с увеличением трансграничной деятельности такие органы должны предоставлять друг другу соответствующую информацию для осуществления своих функций с тем, чтобы обеспечить эффективное приведение настоящего Регламента в исполнение, в том числе в ситуациях, когда нарушения или предполагаемые нарушения могут вызывать озабоченность органов в двух или более государствах-членах ЕС. Для обмена информацией необходимо строгое соблюдение профессиональной тайны. Вследствие широкого воздействия внебиржевых деривативных контрактов важно, чтобы другие соответствующие органы, в частности налоговые органы и регуляторы в сфере энергетики, имели доступ к информации, необходимой для выполнения их функций.

(59) Принимая во внимание глобальный характер финансовых рынков, ESMA должен нести прямую ответственность за признание CCP, учрежденных в третьих странах, тем самым позволяя им оказывать клиринговые услуги в рамках Европейского Союза, при условии, что Европейская Комиссия признает правовую и надзорную нормативную базу такой третьей страны эквивалентной нормативной базе Европейского Союза, а также признает выполнение некоторых других условий. Поэтому CCP, учрежденный в третьей стране, который оказывает клиринговые услуги участникам клиринга или торговым площадкам, учрежденным в Европейском Союзе, должен быть признан ESMA. Однако во избежание трудностей для дальнейшего развития управления трансграничными инвестициями в Европейском Союзе, CCP третьих стран, который оказывает услуги клиентам, учрежденным в Европейском Союзе через участника клиринга, созданного в третьей стране, не должен быть признан ESMA. В этом контексте соглашения с крупнейшими международными партнерами Европейского Союза будут иметь особое значение для обеспечения равных условий на мировом уровне и финансовой стабильности.

(60) 16 сентября 2010 г. Европейский Совет согласился с необходимостью более настойчивого продвижения Европейским Союзом своих интересов и ценностей и, в духе взаимности и взаимной выгоды, принятия мер в контексте внешних отношений Европейского Союза, inter alia, для обеспечения более широкого доступа к рынкам для европейского бизнеса и углубления сотрудничества в регулятивной сфере с крупными торговыми партнерами.

(61) CCP должен иметь надежные механизмы управления, высший руководящий состав с надлежащей репутацией и независимых членов в составе совета управления независимо от структуры собственности. Как минимум одна треть и не менее двух членов совета должны быть независимыми. Однако различные механизмы управления и различия в структуре собственности могут повлиять на готовность или способность CCP осуществлять клиринг определенных продуктов. В этой связи целесообразно, чтобы независимые члены совета и комитет по рискам, который должен быть создан CCP, урегулировали любой потенциальный конфликт интересов в рамках CCP. Необходимо обеспечить надлежащее представительство участников клиринга и клиентов, поскольку принимаемые CCP решения могут оказать на них влияние.

(62) CCP может передавать свои функции на исполнение третьим лицам. Комитет по рискам CCP должен сообщить о такой передаче. Основные виды деятельности, связанные с управлением рисками, не должны передаваться на исполнение третьим лицам, если это не одобрено компетентным органом.

(63) Требования к участию для CCP должны быть прозрачными, соразмерными и недискриминационными и должны предусматривать возможность удаленного доступа в той мере, в которой это не приводит к возникновению дополнительных рисков для CCP.

(64) Клиентам участников клиринга, которые осуществляют клиринг своих внебиржевых деривативных контрактов через CCP, должен быть предоставлен высокий уровень защиты. Фактический уровень защиты зависит от уровня сегрегации, который выбирают эти клиенты. Посредники должны отделять свои активы от активов своих клиентов. По этой причине CCP должен вести актуальные и легко идентифицируемые записи, чтобы облегчить передачу позиций и активов клиентов дефолтного участника клиринга платежеспособному участнику клиринга или, в зависимости от обстоятельств, надлежащую ликвидацию позиций клиентов и возврат клиентам излишка обеспечения. Требования, установленные настоящим Регламентом, относительно сегрегации и возможности передачи позиций и активов клиентов, должны иметь преимущественную силу по отношению к любым противоречащим законодательным, регулятивным и административным положениям государств-членов ЕС, которые препятствуют выполнению сторонами указанных требований.

(65) CCP должен иметь надежный механизм управления рисками в целях управления кредитными рисками, рисками ликвидности, операционными и другими рисками, включая риски, которые он несет или представляет для других организаций вследствие взаимозависимости. CCP должен разработать надлежащие процедуры и механизмы на случай дефолта участника клиринга. Чтобы минимизировать риск цепной реакции в результате такого дефолта, CCP должен предъявлять жесткие требования к участию, собирать соответствующую входную маржу, иметь гарантийный фонд и другие финансовые ресурсы для покрытия возможных убытков. Чтобы обеспечить получение достаточных ресурсов на постоянной основе, CCP должен установить минимальную сумму, ниже которой размер гарантийного фонда обычно не должен опускаться. Однако это не должно ограничивать возможность CCP использовать весь гарантийный фонд для покрытия убытков, причиненных дефолтом участника клиринга.

(66) При определении надежного механизма управления рисками CCP должен учитывать свои потенциальные риски и экономические последствия для участников клиринга и их клиентов. Хотя разработка высоконадежного механизма управления рисками должна оставаться основной задачей, CCP может адаптировать его характеристики под специальные виды деятельности и профили рисков клиентов участников клиринга и, если это будет признано целесообразным на основе критериев, указанных в регулятивных технических стандартах, которые должны быть разработаны ESMA, может включить в состав высоколиквидных активов, принимаемых в качестве обеспечения, по крайней мере, денежные средства, государственные облигации, обеспеченные облигации в соответствии с Директивой 2006/48/EC при условии надлежащих дисконтов, гарантии, подлежащие взысканию по первому требованию и выданные членом ESCB, гарантии коммерческого банка на жестких условиях, в частности, связанных с кредитоспособностью гаранта, а также связи капитала гаранта с участниками клиринга со стороны CCP. Если это целесообразно, ESMA может также рассматривать золото как актив, приемлемый в качестве обеспечения. CCP должны иметь возможность в условиях жесткого управления рисками принимать гарантии коммерческих банков от нефинансовых контрагентов, выступающих в качестве участников клиринга.

(67) Стратегии управления рисками CCP должны быть достаточно надежными, чтобы не допускать рисков для налогоплательщиков.

(68) Воздействие маржинальных требований и дисконтов по обеспечению может усиливать циклические колебания. В этой связи CCP, компетентные органы и ESMA должны принять меры по предотвращению и контролю возможного воздействия, усиливающего циклические колебания, в практике управления рисками, принятой CCP, в той степени, в которой надежность и финансовая безопасность CCP не находится под отрицательным влиянием.

(69) Управление воздействием является важной частью процесса клиринга. Необходимо обеспечивать доступ к соответствующим источникам ценообразования и их использование для оказания клиринговых услуг в целом. Такие источники ценообразования должны включать в себя те, что относятся к индексам, используемым в качестве ссылок на деривативы или другие финансовые инструменты.

(70) Маржа является основным предметом защиты для CCP. Хотя CCP должны инвестировать полученную прибыль безопасным и разумным образом, им следует приложить особые усилия для обеспечения надлежащей защиты маржи, чтобы гарантировать ее своевременный возврат участникам клиринга, выполняющим свои обязательства, или совместимому CCP в случае дефолта CCP, который получает такую маржу.

(71) Доступ к надлежащим ресурсам ликвидности имеет большое значение для CCP. Возможно получение такой ликвидности вследствие доступа к ликвидности центрального банка, ликвидности кредитоспособного и надежного коммерческого банка или к их сочетанию. Доступ к ликвидности может стать результатом разрешения, выданного в соответствии со Статьей 6 Директивы 2006/48/EC, или других надлежащих механизмов. При оценке достаточности ресурсов ликвидности, особенно в стрессовых ситуациях, CCP должен учитывать риски получения ликвидности, полагаясь только на кредитные линии коммерческих банков.

(72) «Европейский кодекс поведения по клирингу и расчетам» от 7 ноября 2006 г. заложил добровольную основу для установления связей между CCP. Однако посттрейдинговый сектор по-прежнему разбит на национальные направления, что делает трансграничную торговлю более дорогостоящей и препятствует гармонизации. В этой связи необходимо предусмотреть условия для заключения соглашений об операционной совместимости между CCP в таком объеме, в каком это не подвергает соответствующие CCP рискам, в отношении которых не предусмотрено надлежащее управление.

(73) Соглашения об операционной совместимости важны для большей интеграции посттрейдингового рынка в пределах Европейского Союза, и в этой связи должно быть обеспечено регулирование. Однако в силу того, что соглашения об операционной совместимости могут подвергать CCP дополнительным рискам, CCP должны в течение трех лет иметь разрешение на осуществление клиринга, или быть признаны в соответствии с настоящим Регламентом, или иметь разрешение в соответствии с ранее существовавшим национальным режимом выдачи разрешений до того, как компетентные органы одобрят такие соглашения об операционной совместимости. Кроме того, учитывая дополнительные сложности, связанные с соглашениями об операционной совместимости CCP, которые осуществляют клиринг внебиржевых деривативных контрактов, на данном этапе целесообразно ограничить сферу применения соглашений об операционной совместимости обращаемыми ценными бумагами и инструментами денежного рынка. При этом не позднее 30 сентября 2014 г. ESMA должен представить Европейской Комиссии отчет о том, будет ли целесообразным распространение указанной сферы применения на другие финансовые инструменты.

(74) Торговые репозитарии собирают данные в регулятивных целях, которые имеют значение для государственных органов во всех государствах-членах ЕС. ESMA должен взять на себя ответственность за регистрацию и снятие с регистрации торговых репозитариев, а также на осуществление надзора за ними.

(75) Учитывая, что регуляторы, CCP и другие участники рынка полагаются на данные, хранящиеся у торговых репозитариев, необходимо гарантировать, чтобы к таким торговым репозитариям применяются строгие операционные требования, требования ведения учета и управления данными.

(76) Прозрачность цен, сборов и моделей управления рисками, связанными с услугами, которые оказывают CCP, их участники и торговые репозитарии, необходима, чтобы участники рынка могли сделать осознанный выбор.

(77) В целях эффективного выполнения своих обязанностей ESMA должен иметь возможность требовать на основании простого запроса или решения всю необходимую информацию у торговых репозитариев, связанных третьих сторон и третьих лиц, которым торговые репозитарии передали выполнение операционных функций или видов деятельности. Если ESMA требует такую информацию на основании простого запроса, адресат не обязан предоставлять такую информацию, но, если он делает это добровольно, предоставленная информация не должна быть неправильной или вводить в заблуждение. Такая информация должна быть предоставлена незамедлительно.

(78) Без ущерба случаям, подпадающим под действие уголовного или налогового законодательства, компетентные органы, ESMA, органы, физические или юридические лица, кроме компетентных органов, которые получают конфиденциальную информацию, должны использовать ее только при выполнении своих обязанностей и осуществлении своих функций. Однако это не должно препятствовать осуществлению функций национальных органов, ответственных за предотвращение, расследование или исправление случаев недобросовестного администрирования в соответствии с национальным законодательством.

(79) В целях эффективного осуществления своих надзорных полномочий ESMA должен иметь возможность проводить расследования и проверки на местах.

(80) ESMA должен иметь возможность делегировать конкретные надзорные функции компетентному органу государства-члена ЕС, например, если надзорная функция требует знаний и опыта в части местных условий, доступ к которым легче получить на национальном уровне. ESMA должен иметь возможность делегировать выполнение конкретных следственных полномочий и проведение проверок на месте. Перед делегированием полномочий ESMA следует проконсультироваться с соответствующим компетентным органом о подробных условиях, связанных с таким делегированием, включая объем делегируемых полномочий, график исполнения полномочий и передачу необходимой информации ESMA и со стороны ESMA. ESMA должен выплатить компенсацию компетентным органам за выполнение делегированных полномочий в соответствии с регламентом о вознаграждении, который должен быть принят Европейской Комиссией посредством делегированного акта. ESMA не вправе делегировать полномочия по принятию решений о регистрации.

(81) Необходимо гарантировать возможность компетентных органов обращаться к ESMA с запросом о проверке соблюдения условий для снятия торговых репозитариев с регистрации. ESMA должен оценивать такие запросы и принимать любые надлежащие меры.

(82) ESMA должен иметь возможность предусматривать периодические штрафные выплаты, чтобы вынудить торговых репозитариев прекратить нарушение, предоставить полную и правильную информацию, требуемую ESMA, или согласиться на проведение расследования или проверки на месте.

(83) ESMA также должен иметь возможность налагать штрафы на торговых репозитариев, если ESMA сочтет, что они допустили нарушение настоящего Регламента умышленно или по небрежности. Штрафы должны налагаться в зависимости от уровня серьезности нарушения. Нарушения следует разделить на разные группы, для которых должны быть предусмотрены специальные штрафы. Чтобы рассчитать штраф, налагаемый за определенное нарушение, ESMA должен использовать двухступенчатую методологию, состоящую из установления базовой суммы и корректировки этой базовой суммы при необходимости с помощью определенных коэффициентов. Базовая сумма должна быть установлена с учетом годового оборота соответствующего торгового репозитария, а корректировки должны быть сделаны путем увеличения или уменьшения базовой суммы посредством применения соответствующих коэффициентов согласно настоящему Регламенту.

(84) Настоящий Регламент должен устанавливать коэффициенты, связанные с отягчающими и смягчающими обстоятельствами, чтобы предоставить ESMA необходимые инструменты для принятия решения о штрафе, который пропорционален серьезности нарушения, совершенного торговым репозитарием, с учетом обстоятельств, при которых такое нарушение было совершено.

(85) До принятия решения о наложении штрафов или периодических штрафных выплатах ESMA должен предоставить лицам, в отношении которых проводится разбирательство, возможность быть заслушанными в целях соблюдения их права на защиту.

(86) ESMA должен воздерживаться от наложения штрафов или периодических штрафных выплат, если предварительный оправдательный приговор или обвинительный приговор, вытекающий из идентичных фактов или из фактов, которые являются такими же в значительной степени, приобрел статус res judicata в результате уголовного разбирательства в соответствии с национальным законодательством.

(87) Решения ESMA о наложении штрафов и периодических штрафных выплат подлежат приведению в исполнение, и их исполнение должно подпадать под действие норм гражданского процессуального права, действующих в государстве, на территории которого такое решение подлежит исполнению. Нормы гражданского процессуального права не должны включать в себя уголовно-процессуальные нормы, но могут включать в себя административные процессуальные нормы.

(88) В случае нарушения, совершенного торговым репозитарием, ESMA должен иметь право принимать ряд надзорных мер, в том числе требовать от торгового репозитария прекратить нарушение и, в качестве крайней меры, отозвать регистрацию, если торговый репозитарий серьезно или неоднократно нарушает настоящий Регламент. ESMA должен применять надзорные меры с учетом характера и серьезности нарушения и должен соблюдать принцип пропорциональности. До принятия решения о надзорных мерах ESMA должен предоставить лицам, в отношении которых проводится разбирательство, возможность быть заслушанными в целях соблюдения их права на защиту.

(89) Крайне важно, чтобы государства-члены ЕС и ESMA защищали право на неприкосновенность частной жизни физических лиц при обработке персональных данных в соответствии с Директивой 95/46/ЕС Европейского Парламента и Совета ЕС от 24 октября 1995 г. о защите физических лиц в отношении обработки персональных данных и о свободном обращении таких данных <*> и Регламентом (ЕС) 45/2001 Европейского Парламента и Совета ЕС от 18 декабря 2000 г. о защите физических лиц в отношении обработки персональных данных, осуществляемой учреждениями и органами Сообщества, и о свободном обращении таких данных <**>.

---

<*> ОЖ № L 281, 23.11.1995, стр. 31.

<**> ОЖ № L 8, 12.1.2001, стр. 1.

(90) Важно обеспечить сближение на международном уровне требований к CCP и торговым репозитариям. Настоящий Регламент следует существующим рекомендациям, разработанным Комитетом по платежным и расчетным системам (CPSS) и Международной организацией комиссий по ценным бумагам (IOSCO), отмечая, что принципы CPSS-IOSCO для инфраструктуры финансового рынка, включая CCP, были разработаны 16 апреля 2012 г. Это формирует нормативно-правовую базу Европейского Союза, в рамках которой CCP могут безопасно функционировать. ESMA следует рассмотреть эти существующие стандарты и их последующие изменения при разработке или предложении пересмотра регулятивных технических стандартов, а также руководящих указаний и рекомендаций, предусмотренных в настоящем Регламенте.

(91) В соответствии со Статьей 290 Договора о функционировании Европейского Союза (TFEU) Европейской Комиссии следует делегировать полномочия на принятие актов в отношении поправок в перечень организаций, освобожденных от действия настоящего Регламента, дальнейших правил процедур, касающихся наложения штрафов или периодических штрафных выплат, включая положения о праве на защиту, о сроках, взыскании штрафов или периодических штрафных выплат и сроках давности для введения и взимания штрафов или штрафных выплат; в отношении мер по внесению поправок в Приложение II в целях учета изменений на финансовых рынках; в отношении дальнейшей спецификации видов сборов, вопросов, в связи с которыми взимаются сборы, размера сборов и порядка их уплаты. Особенно важно, чтобы Европейская Комиссия проводила соответствующие консультации в ходе своей подготовительной работы, в том числе на уровне экспертов. Европейская Комиссия при подготовке и разработке делегированных актов должна обеспечивать одновременную, своевременную и надлежащую передачу соответствующих документов Европейскому Парламенту и Совету ЕС.

(92) В целях обеспечения последовательной гармонизации следует делегировать Европейской Комиссии полномочия по принятию проектов регулятивных технических стандартов ESA в соответствии со Статьями 10 - 14 Регламентов (ЕС) 1093/2010, (ЕС) 1094/2010 и (ЕС) 1095/2010 для применения в целях настоящего Регламента пунктов (4) - (10) Раздела C Приложения I к Директиве 2004/39/EC и для спецификации внебиржевых деривативных контрактов, которые считаются имеющими непосредственные, существенные и прогнозируемые последствия в Европейском Союзе, или случаев, когда необходимо или целесообразно предотвратить уклонение от любых положений настоящего Регламента; видов косвенных договорных соглашений, которые соответствуют условиям, изложенным в настоящем Регламенте; классов внебиржевых деривативных контрактов, на которые должно распространяться обязательство по клирингу, даты или дат вступления в силу обязательства по клирингу, включая поэтапное введение, категорий контрагентов, к которым применяется обязательство по клирингу, и минимального остаточного срока погашения внебиржевых деривативных контрактов, заключенных или измененных путем новации до даты вступления в силу обязательств по клирингу; сведений, которые должны быть включены в уведомление ESMA со стороны компетентного органа о выдаче им разрешения CCP на проведение клиринга класса внебиржевых деривативных контрактов; конкретных классов внебиржевых деривативных контрактов, степени стандартизации договорных условий и операционных процессов, объема и ликвидности, а также наличия справедливой, надежной и общепринятой информации о ценообразовании; сведений, которые должны быть включены в реестр ESMA по классам внебиржевых деривативных контрактов с учетом обязательства по клирингу; сведений и видов отчетов для разных классов деривативов; критериев для определения того, какие внебиржевые деривативные контракты поддаются объективным измерениям как снижающие риски, непосредственно связанные с коммерческой или казначейской деятельностью, и для определения пороговых значений клиринга, процедур и механизмов в отношении методов снижения рисков для внебиржевых деривативных контрактов, не подвергнутых клирингу со стороны CCP; процедур управления рисками, включая требуемые уровни и тип механизмов обеспечения и сегрегации, а также требуемый уровень капитала; понятия фрагментации ликвидности; требований к капиталу, нераспределенной прибыли и резервов CCP; минимального содержания правил и механизмов управления CCP; подробных сведений об отчетности и информации, которую CCP должен хранить; минимального содержания и требований к политике непрерывного ведения деятельности и к чрезвычайным планам восстановления CCP; соответствующих процентных и временных горизонтов для периода ликвидации и расчета исторической волатильности, которые должны учитываться для различных классов финансовых инструментов, принимая во внимание цель ограничения усиления цикличности и условий, при которых может применяться практика портфельного маржирования; нормативно-правовой основы для определения экстремальных, но возможных рыночных условий, которые должны применяться при определении размера гарантийного фонда и ресурсов CCP; методологии для расчета и поддержания объема собственных ресурсов CCP; типов обеспечения, которые можно считать высоколиквидными, например, денежные средства, золото, правительственные и высококачественные корпоративные облигации, обеспеченные облигации и дисконты, а также условий, при которых гарантии коммерческого банка могут быть приняты в качестве обеспечения; финансовых инструментов, которые можно считать высоколиквидными, с минимальным кредитным и рыночным риском, механизмов с высокой степенью защиты и пределов концентрации; типов стресс-тестов, которые должны проводиться CCP для различных классов финансовых инструментов и портфелей, вовлечения участников клиринга или других лиц в проведение тестов, частоты и сроков проведения испытаний и ключевой информации, которую CCP должен раскрывать в отношении своих моделей управления рисками, а также допущений, принятых для проведения стресс-тестов; сведений о заявке торговых репозитариев на регистрацию в ESMA; частоты и объема, в котором торговые репозитарии должны раскрывать информацию, относящуюся к совокупным позициям по классу внебиржевого деривативного контракта; и эксплуатационных стандартов, необходимых для агрегирования и сравнения данных репозитариев.

(93) Любое обязательство, налагаемое настоящим Регламентом, которое должно быть подробнее сформулировано в делегированных актах или в имплементационных актах, принятых в соответствии со Статьей 290 или 291 TFEU, применяется только с даты вступления таких актов в силу.

(94) В рамках разработки технических руководств и регулятивных технических стандартов, и в частности при установлении порога клиринга для нефинансовых контрагентов в соответствии с настоящим Регламентом, ESMA должен организовать публичные обсуждения с участниками рынка.

(95) В целях обеспечения единообразных условий применения настоящего Регламента следует предоставить Европейской Комиссии имплементационные полномочия. Такие полномочия должны осуществляться в соответствии с Регламентом (ЕС) 182/2011 Европейского Парламента и Совета ЕС от 16 февраля 2011 г., устанавливающим правила и общие принципы относительно механизмов контроля государствами-членами ЕС выполнения Европейской Комиссией имплементационных полномочий <*>.

---

<*> ОЖ № L 55, 28.2.2011, стр. 13.

(96) Европейская Комиссия должна проводить мониторинг и оценку необходимости принятия любых соответствующих мер для обеспечения последовательного и эффективного применения и разработки правил, стандартов и практик, подпадающих под сферу действия настоящего Регламента, с учетом результатов работы, осуществляемой в рамках соответствующих международных форумов.

(97) С учетом правил, касающихся операционно-совместимых систем, было признано целесообразным внести изменения в Директиву 98/26/EC в целях защиты прав системного оператора, предоставляющего дополнительное обеспечение оператору принимающей системы в случае производства по делу о несостоятельности в отношении такого оператора принимающей системы.

(98) В целях содействия эффективному клирингу, регистрации, расчетам и оплате CCP и торговые репозитарии должны внедрять в свои процедуры общения с участниками и с инфраструктурными объектами рынка, с которыми они взаимодействуют, соответствующие международные процедуры и стандарты обмена сообщениями и справочными данными.

(99) Поскольку цели настоящего Регламента, а именно, установление единых требований к внебиржевым деривативным контрактам и к осуществлению деятельности CCP и торговых репозитариев, не могут быть в достаточной степени достигнуты государствами-членами ЕС, а в силу их объема с большей эффективностью могут быть достигнуты на уровне Европейского Союза, Европейский Союз может принимать меры в соответствии с принципом субсидиарности, изложенным в Статье 5 Договора о Европейском Союзе. В соответствии с принципом пропорциональности, изложенным в указанной Статье, настоящий Регламент ограничивается мерами, необходимыми для достижения данных целей,

Приняли настоящий Регламент: