Статья 1. Существенные условия соглашения о публично-частном партнерствеПостановление № 44-15 Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ

Перечень существенных условий СПЧП содержится в пункте 1 статьи 15 Модельного закона и включает:

{1) предмет соглашения: объем, содержание и другие требования, предъявляемые к работам и услугам, связанным с проектом публично-частного партнерства, а также иные условия, относящиеся к предмету договора в зависимости от видов договоров, элементы которых содержатся в соглашении о публично-частном партнерстве;}

Например, при заключении СПЧП по модели BLT («build — lease -transfer», т.е. модель «строительство — аренда — передача в собственность»), это будут условия, типичные для договоров аренды и купли-продажи (так как такое СПЧП будет содержать элементы, типичные для этих договоров: на протяжении срока соглашения частный партнер будет сдавать объект ПЧП в аренду публичному партнеру, а по окончании действия соглашения по модели BLT, как правило, частный партнер продает объект ПЧП публичному партнеру).

{2) сроки и порядок выполнения работ (оказания услуг), связанных с проектом ПЧП, а также цели использования (эксплуатации) объекта ПЧП;}

Говоря о сроках реализации проектов ПЧП, важно учитывать, что одной из принципиальных характеристик ПЧП, отличающих его от других форм взаимодействия публичного и частного секторов, является его долгосрочный характер. Также следует отметить, что зачастую обязанности частного партнера в рамках реализации проекта ПЧП включают как выполнение работ, так и оказание услуг (например, при концессионной модели ПЧП частный партнер сначала выполняет строительные работы, а затем обеспечивает предоставление потребителям платных либо бесплатных услуг по пользованию сооруженным и (или) реконструированным объектом). Поэтому в СПЧП необходимо четко закреплять сроки и порядок как выполнения работ, так и оказания услуг. Как правило, меньшая часть срока СПЧП (в начале срока) отведена строительству либо реконструкции объекта, а большая часть срока соглашения (вся оставшаяся часть после строительства (реконструкции)) отведена на эксплуатацию объекта ПЧП. Что касается целей использования объекта ПЧП, то необходимо учитывать, что ПЧП реализуется в отношении объектов, находящихся в сфере публичного интереса и контроля (согласно пункту 1 статьи 2 Модельного закона), и, таким образом, цели использования объекта ПЧП в любом случае связаны с реализацией тех или иных публичных функций (будь то создание транспортной инфраструктуры, обеспечение национальной безопасности или предоставление населению образовательных или медицинских услуг).

{3) сроки и порядок передачи права собственности, прав владения и пользования объектом ПЧП, а также, если применимо, прав на земельные участки и иных имущественных прав, необходимых для реализации проекта ПЧП;}

Отдельно от сроков и порядка выполнения работ и (или) оказания услуг в СПЧП должны быть установлены срок и порядок передачи имущественных прав на объект ПЧП. При разных моделях ПЧП имущественно-правовой статус объекта ПЧП может различаться кардинальным образом. Так, объект ПЧП может в течение всего срока СПЧП находиться в собственности публичного партнера, при этом частный партнер будет иметь на него лишь право владения и (или) пользования. В случае применения иной модели ПЧП объект соглашения может в течение всего срока СПЧП находиться в собственности частного партнера, который может передать право собственности на объект по истечении срока СПЧП (в СПЧП может быть закреплена как обязанность частного партнера осуществить такую передачу, так и его право отказаться от такой передачи).

В ряде государств — участников СНГ законодательством установлен прямой запрет на нахождение объекта ПЧП в собственности частного партнера. Так, например, в действующей редакции Закона Украины от 1 июля 2010 г. № 2404-VI «О государственно-частном партнерстве» определено, что объектами ГЧП являются объекты, находящиеся в государственной или коммунальной собственности (пункт 1 статьи 7) <29>.

---

<29> Вместе с тем изменениями в этот Закон, которые вступают в силу 24 мая 2016 года, предусмотрено, что объекты ГЧП, созданные или приобретенные частным партнером на исполнение договора ГЧП, могут принадлежать ему на праве собственности и использоваться им или государственным партнером в порядке и на условиях, предусмотренных договором. При этом подобные объекты подлежат передаче государственному партнеру в порядке и в сроки, предусмотренные договором, но не позднее даты прекращения такого договора. Кроме того, в соответствии с новой редакцией закона о ГЧП объекты, созданные или приобретенные в рамках договора ГЧП и находящиеся в собственности частного партнера, в случае если это предусмотрено договором, не могут быть переданы в залог, лизинг, аренду или другое пользование или владение. Подобные ограничения относительно таких объектов подлежат обязательной регистрации в определенном законом порядке. Новой редакцией закона о ГЧП также предусмотрена возможность возникновения совместной частичной собственности государственного и частного партнера на объекты, созданные или приобретенные в рамках выполнения договора о ГЧП.

Наличие ограничений относительно собственности объектов ГЧП увеличивает риски частного партнера и, как следствие, в лучшем случае приводит к росту стоимости проекта для публичной власти, в худшем — к отсутствию интереса к реализации данного проекта со стороны частного бизнеса. Государствам — участникам СНГ следует обратить внимание на целесообразность пересмотра данного ограничения по отношению к новым объектам, которые могут быть построены в рамках ПЧП, в особенности для тех сфер, риски вхождения в которые для частных партнеров чрезвычайно высоки. Закрепление в законодательстве подобной нормы позволит повысить интерес частного бизнеса к участию в проектах ПЧП, а также снизить стоимость их реализации для государства.

{4) описание, в том числе технико-экономические показатели и состав объекта публично-частного партнерства и иного передаваемого по соглашению имущества, цели и срок их использования (эксплуатации), а также, если применимо, условия, сроки и порядок их возврата предоставившей стороне, требования к качеству передаваемых и возвращаемых объектов публично-частного партнерства и иного имущества;}

Согласно статье 13 Модельного закона ПЧП может применяться в отношении объектов публично-частного партнерства в любых сферах.

Также из положения статьи 13 Модельного закона косвенно следует, что в один проект ПЧП могут быть объединены различные виды объектов ПЧП (например, электростанция и ведущая к ней автомобильная дорога), поскольку в указанном положении используется множественное число («объекты»). Однако такое объединение может быть признано недопустимым согласно положениям национального законодательства государств — участников СНГ. Например, российское концессионное законодательство до 1 мая 2015 года, когда вступили в силу соответствующие поправки в Закон РФ о концессионных соглашениях, не предоставляло возможность заключения СПЧП (концессионного соглашения) в отношении нескольких объектов одновременно. Такое ограничение в ряде случаев может служить препятствием для реализации проектов ПЧП в отношении объектов, которые формально могут относиться к разным видам объектов, но фактически используются в едином производственном цикле. Например, некоторые объекты социальной инфраструктуры являются необходимым элементом в системе эксплуатации опасных производственных объектов. Объекты теплоснабжения — элементом объектов социальной инфраструктуры (школ, детских садов, больниц) в случае, если проектом ПЧП предполагается их термомодернизация и обслуживание.

К иному имуществу по смыслу рассматриваемого подпункта Модельного закона могут относиться дополнительные по отношению к основному объекты (или земельные участки, имеющие определенное целевое назначение), которые будут служить для частного партнера в качестве так называемого компенсаторного бизнеса. Такой подход даст возможность значительно повысить привлекательность проекта для частного бизнеса, при этом обеспечив доступность услуг, предоставляемых жителям территории с использованием основного объекта, для строительства (модернизации) которого и планировался проект ПЧП.

Что касается условий, сроков и порядка возврата объекта ПЧП предоставившей стороне, то они определяются используемой в том или ином проекте моделью ПЧП.

{5) условия и сроки перехода бремени содержания имущества, передаваемого по соглашению, а также рисков случайной гибели или повреждения указанного имущества, порядок распределения между сторонами иных рисков, предусмотренных соглашением о публично-частном партнерстве;}

Согласно статье 2 Модельного закона распределение рисков является неотъемлемым признаком, без которого проект нельзя признать проектом ПЧП в смысле Модельного закона. То же самое можно сказать о бремени содержания объекта ПЧП: сама сущность ПЧП заключается в передаче государством бремени содержания тех или иных объектов в частные руки.

{6) способы, размеры и срок обеспечения исполнения частным и публичным партнерами обязательств, предусмотренных предметом соглашения, а также обязательств по передаче имущества по соглашению;}

Подробнее об этом условии смотри раздел VI настоящего Комментария.

{7) срок действия соглашения и (или) порядок его определения;}

В государствах — участниках СНГ СПЧП, как правило, заключаются на срок 15 — 30 лет, но в мировой практике этот срок может быть и большим. Например, концессионное соглашение о строительстве и эксплуатации автодороги SH 130 в штате Техас (США), было заключено на 50 лет <30>, а эксплуатация и обслуживание автодороги Pocahontas 895 в штате Виргиния (США), осуществляется на основе СПЧП, заключенного на 99 лет <31>. В Украине срок действия СПЧП составляет от 5 до 50 лет <32>.

---

<30> URL: http://www.fhwa.dot.gov/ipd/project profiles/tx sh130.htm.

<31> URL:http://www.pocahontas895.com/about pocahontas 895/public private partnership.html.

<32> Статья 1 Закона Украины от 1 июля 2010 г. № 2404-VI «О государственно-частном партнерстве».

{8) формы, размер, сроки, условия или порядок выплаты вознаграждения: платы за доступность объекта, платы частного партнера публичному партнеру и (или) иных платежей, включая распределение доходов в связи с осуществлением проекта публично-частного партнерства;}

Это положение обусловлено принципом возмездности СПЧП, закрепленным в пункте 6 статьи 12 Модельного закона. Плата за доступность — это вознаграждение, выплачиваемое частному партнеру за счет средств соответствующего бюджета после ввода сооруженного или реконструированного объекта СПЧП в эксплуатацию. Она предусматривается в случаях, когда частный партнер не получает доходы от эксплуатации объекта ПЧП или доходы от ПЧП не покрывают значительную часть затрат частного партнера на реализацию проекта ПЧП.

Плата публичному партнеру предусматривает совершение выплат частным партнером в бюджет соответствующего уровня, т.е. это механизм, прямо противоположный плате за доступность. Согласно пятому абзацу пункта 6 статьи 12 Модельного закона плата частного партнера публичному партнеру может представлять собой единовременно либо периодически выплачиваемые платежи (например, широко известные «концессионная плата» или «арендный платеж»); долю продукции или доходов, полученных частным партнером в результате эксплуатации объекта СПЧП; а также передачу публичному партнеру в собственность имущества, находящегося в собственности частного партнера.

СПЧП может не предусматривать ни платы за доступность, ни платы публичному партнеру, что должно быть отдельно оговорено в соглашении. Однако в таком случае в СПЧП рекомендуется установить порядок распределения доходов в связи с осуществлением проекта ПЧП, что обусловлено указанным выше принципом возмездности СПЧП.

{9) иные существенные условия, предусмотренные настоящим Законом и законодательством государства;}

Модельный закон не содержит каких-либо условий, которые можно было бы счесть «иными существенными условиями» СПЧП. Однако в ряде государств — участников СНГ принято национальное законодательство, посвященное ПЧП в целом (например, Закон Украины «О государственно-частном партнерстве») или его отдельным формам (например, Закон РФ о концессионных соглашениях). Причем некоторые из таких национальных законов устанавливают иные существенные условия СПЧП, например условие о «порядке возмещения расходов сторон в случае досрочного расторжения концессионного соглашения», закрепленное в подпункте 6.3 части 1 статьи 10 Закона РФ о концессионных соглашениях.