Статья 1. Гарантии прав и законных интересов частного партнераПостановление № 44-15 Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ

В отношении гарантий прав и законных интересов частного партнера Модельный закон разъясняет основные требования к их соблюдению, в том числе гарантии защиты его прав в соответствии с международными договорами, неприменение мер дискриминационного характера, невмешательство публичного партнера в деятельность частных партнеров, возмещение убытков частному партнеру, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) публичных органов государства — участника СНГ, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов.

Необходимо обратить внимание на то, что Модельный закон содержит лишь основные гарантии и права частного партнера. Государствам-участникам рекомендуется детализировать указанные положения в своих национальных законодательных актах.

Так, например, следует отметить, что Модельный закон не предусматривает права на односторонний отказ от СПЧП в случае существенного изменения обстоятельств. Наличие возможности одностороннего отказа могло бы существенно повысить привлекательность проектов для потенциальных инвесторов, обеспечить надлежащую защиту их интересов в случае наступления определенных неблагоприятных для частного партнера обстоятельств и в итоге способствовать эффективному распределению рисков между сторонами.

В Модельном законе содержится только положение о том, что частный партнер имеет право на изменение условий соглашения о ПЧП в целях обеспечения своих имущественных интересов, существовавших на день подписания СПЧП в соответствии с пунктом 8 статьи 21 Модельного закона «Гарантии прав и законных интересов частного партнера».

За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по СПЧП стороны несут ответственность. Модельный закон не разъясняет права частного партнера требовать возмещения причиненных убытков, включая упущенную выгоду в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения публичным партнером обязательств по СПЧП. Статья 23 Модельного закона «Ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по соглашению о публично-частном партнерстве» разъясняет наличие имущественной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, а также запрещает устанавливать ограничение ответственности публичного партнера за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по СПЧП.

В случае если государства — участники СНГ сталкиваются с затруднениями в поиске претендентов на заключение СПЧП, подобная норма могла бы существенно повысить привлекательность участия в проекте ПЧП для частного партнера и упростить для него привлечение стороннего финансирования, в связи с чем рекомендуется закрепить ее в национальных законах о ПЧП, которые будут разрабатываться на основании Модельного закона.

В целом защитой прав и законных интересов частного партнера являются гарантии исполнения со стороны публичного партнера своих обязательств.

В международной практике осуществления проектов ПЧП встречаются разные виды гарантий защиты прав и законных интересов частного партнера. К таким видам гарантий можно отнести гарантии приобретения товаров и услуг, гарантии поставок, так называемые общие гарантии.

Публичный партнер, например, может гарантировать оплату товаров и услуг, предоставляемых частным партнером. Такие гарантии имеют особое значение в тех случаях, когда единственным потенциальным потребителем товаров и услуг, производимых в ходе проекта ПЧП, является публичный партнер. Государствам — участникам СНГ необходимо предусмотреть такие гарантии в тех случаях, когда государство будет основным потребителем таких товаров (работ, услуг).

Гарантии поставок могут предоставляться в целях защиты частного партнера от неисполнения обязательств публичным партнером по поставке определенного рода товаров и услуг, которые частный партнер не может получить иным образом в целях осуществления проекта ПЧП.

К общим гарантиям Руководство ЮНСИТРАЛ, например, в пункте 46 раздела C главы II относит гарантии, призванные защищать частного партнера от любого рода неисполнения обязательств публичным партнером в отличие от неисполнения конкретных обязательств, прямо предусмотренных СПЧП или законодательством. В целом такого рода гарантии крайне редко применяются на практике в связи с излишней их абстрактностью и связанной с этим возможностью злоупотребления правом со стороны частного партнера. Руководство ЮНСИТРАЛ в указанном пункте разъясняет, что такие гарантии встречаются, в частности, в случаях, когда обязательства публичного партнера не являются соразмерными его кредитоспособности, например, в крупных проектах ПЧП, инициированных муниципалитетами или иными автономными субъектами. Однако в этом же пункте Руководства ЮНСИТРАЛ отдельно разъясняется, что подобного рода гарантии не могут заменить соответствующие договорные средства защиты в случае неисполнения обязательств публичным партнером.

В целом в отношении средств обеспечения исполнения обязательств по гарантиям необходимо отметить, что прежде всего, при разработке национальных законодательств государствам — участникам СНГ рекомендуется уделять внимание мерам, которые дополнительно стимулируют публичного партнера к добросовестному соблюдению обязательств по СПЧП и которые позволяют прогнозировать и исключать возможные случаи невыполнения обязательств, улучшать климат взаимодействия публичного и частного партнера таким образом, чтобы стороны сами были заинтересованы в тщательном исполнении всех принятых на себя обязательств. Указанные меры позволят, с одной стороны, сократить объем ответственности публичного партнера, а с другой — стимулировать публичного партнера к соблюдению принятых на себя обязательств.