Статья 2Директива № 92/13/ЕЭС Совета Европейских сообществ

Требования к процедурам пересмотра

1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы принятые меры в отношении процедур пересмотра, определенных в статье 1, включали положения для полномочий:

либо

a) принимать при самой первой возможности и посредством промежуточной процедуры временные меры в целях исправления предполагаемого нарушения или предотвращения дальнейшего вреда интересам заинтересованных сторон, включая меры по приостановке или по обеспечению приостановки процедуры размещения заказа или имплементации решений, принятых стороной, разместившей заказ; и

b) отменять или обеспечивать отмену принятых незаконно решений, включая исключение дискриминационных технических, экономических или финансовых положений в уведомлении о заказе, периодическом информационном уведомлении, уведомлении о существовании системы квалификации, приглашении на участие в тендере, контрактной документации или в других документах, относящихся к спорной процедуре размещения заказа;

либо

c) принимать при самой первой возможности, если возможно посредством промежуточной процедуры и если необходимо посредством окончательной процедуры по предмету, другие меры, кроме тех, которые предусмотрены в пунктах «a» и «b», в целях исправления всех установленных нарушений и предотвращения вреда интересам заинтересованных сторон; в частности, составляя платежное поручение на определенную сумму в случаях, если нарушение не было исправлено или предотвращено.

Государства-члены ЕС могут сделать этот выбор либо для всех предприятий, размещающих заказ, либо для категорий предприятий, определенных на основании объективных критериев, в любом случае сохраняя эффективность мер, указанных для предотвращения вреда, причиненного интересам заинтересованных сторон;

d) и в обоих из вышеуказанных случаев выносить решение о возмещении убытков лицам, которым причинен вред нарушением.

Если заявлено, что вред был причинен в результате того, что решение было принято незаконно, государства-члены ЕС могут, если их система внутреннего права этого требует или предусматривает наличие лиц, имеющих необходимые полномочия для этой цели, предусмотреть, что спорное решение должно быть сначала отменено или объявлено незаконным.

2. Полномочия, определенные в параграфе 1 и статьях 2d и 2e, могут быть возложены на отдельные органы, отвечающие за различные аспекты процедуры пересмотра.

3. Если орган первой инстанции, который является независимым от предприятия, размещающего заказ, пересматривает решение о размещении заказа, государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы предприятие, размещающее заказ, не могло разместить заказ до того, как пересматривающий орган принял решение о применении временных мер, либо решение о пересмотре. Приостановка заканчивается не ранее истечения срока приостановки, указанного в статье 2a (2) и статье 2d (4) и (5).

3a. За исключением случаев, предусмотренных в параграфе 3 и статье 1 (5), процедуры пересмотра необязательно должны иметь автоматический эффект приостановки по процедурам размещения заказа, к которым они относятся.

4. Государства-члены ЕС могут предусмотреть, чтобы орган, ответственный за процедуры пересмотра, мог учитывать возможные последствия временных мер для интересов всех сторон, которые могут пострадать, а также для публичных интересов и мог принять решение не применять такие меры, если их отрицательные последствия могут превышать их положительное влияние.

Решение не применять временные меры не влияет на все другие требования лица, обратившегося за принятием таких мер.

5. Сумма, выплачиваемая в соответствии с параграфом 1 «c», должна устанавливаться на уровне, достаточно высоком для того, чтобы она смогла убедить предприятие, размещающее заказ, не совершать нарушения или не продолжать его совершение. Выплата этой суммы может зависеть от финального решения о том, что нарушение фактически имело место.

6. За исключением случаев, предусмотренных в статьях 2d - 2f, воздействие осуществления полномочий, указанных в параграфе 1 настоящей статьи, на контракт заключенный после размещения заказа, определяется национальным законодательством.

Более того, за исключением случаев, когда решение должно быть приостановлено до решения о возмещении убытков, государство-член ЕС может предусмотреть, что после размещения заказа в соответствии со статьей 1 (5), параграфом 3 настоящей статьи или статьями 2a - 2f полномочия органа, ответственного за процедуры пересмотра, должны быть ограничены решением по возмещению убытков лицам, пострадавшим от нарушения.

7. Если иск составлен об ущербе, представляющем затраты на подготовку заявки или на участие в процедуре размещения заказа, от лица, составляющего иск, требуется только доказать нарушение законодательства Союза в сфере закупок или национальных правил, имплементирующих это законодательство, и то, что оно имело бы реальную возможность получить право на размещение заказа и что вследствие этого нарушения оно не смогло воспользоваться этой возможностью.

8. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы решения, принимаемые органами, отвечающими за процедуры пересмотра, эффективно исполнялись.

9. Учитывая, что органы, отвечающие за процедуры пересмотра, не являются судебными по характеру, всегда должны быть представлены письменные основания для их решений. Более того, в таком случае должно быть принято положение, гарантирующее, что процедуры, посредством которых все предполагаемые незаконные меры, принятые пересматривающим органом или все предполагаемые пороки при выполнении полномочий, возложенных на них, могут стать предметом судебного пересмотра или пересмотра другим органом, которым является суд или трибунал в пределах значения статьи 234 Договора и который является независимым от предприятий, размещающих заказ и от пересматривающего органа.

Члены независимого органа, указанного в первом параграфе, назначаются и уходят в отставку на тех же условиях, что и члены судебных органов, что касается органа, отвечающего за их назначение, срок работы и отставку. По крайней мере президент этого независимого органа должен иметь такую же правовую и профессиональную квалификацию, что и члены судебных органов. Независимый орган принимает свои решения согласно процедуре, в которой слушаются обе стороны, и эти решения являются юридически обязательными с помощью средств, определенных каждым государством-членом ЕС.

Срок приостановки

1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы лица, указанные в статье 1 (3), имели достаточно времени для пересмотра решения о размещении заказа, принятого предприятиями, размещающими заказ, приняв необходимые положения в отношении минимальных условий, установленных в параграфе 2 настоящей статьи и в статье 2c.

2. Заказ не может быть размещен согласно решению о размещении заказа, подпадающему под действие Директивы 2004/71/ЕС, до истечения срока не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую решение о размещении заказа направлено заинтересованным лицам, участвующим в торгах, и кандидатам, если используются факс или электронные средства или если используются другие средства связи, до истечения срока либо не менее 15 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую решение о размещении заказа направлено заинтересованным лицам, участвующим в торгах, и кандидатам, либо не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой получения решения о размещении заказа.

Лица, участвующие в торгах, считаются заинтересованными, если они еще точно не были исключены. Исключение является точным, если об этом были уведомлены заинтересованные лица, участвующие в торгах, и если оно считается законным со стороны пересматривающего органа или не может больше служить предметом процедуры пересмотра.

Кандидаты считаются заинтересованными, если предприятие, размещающее заказ, не обнародовало информацию об отклонении их заявления до уведомления о решении о размещении заказа заинтересованных лиц, участвующих в торгах.

Сообщение о решении о размещении заказа каждому заинтересованному лицу, участвующему в торгах, и кандидату, сопровождается следующим:

• обзором соответствующих причин, установленных в статье 49 (2) Директивы 2004/17/ЕС, и
• точным заявлением о конкретном сроке приостановки, применяемом согласно положениям национального законодательства, преобразующего настоящий параграф в национальное право.

Частичные отступления от срока приостановки

Государства-члены ЕС могут предусмотреть, что сроки, указанные в статье 2a (2) настоящей Директивы, не применяются в следующих случаях:

a) если Директива 2004/17/ЕС не требует предварительной публикации уведомления в Официальном журнале Европейского Союза;

b) если единственное заинтересованное лицо, участвующее в торгах, в пределах значения статьи 2a (2) настоящей Директивы, является лицом, размещающим заказ, и нет других заинтересованных кандидатов;

c) в случае специальных заказов, основанных на автоматизированной системе закупок, предусмотренной в статье 15 Директивы 2004/17/ЕС.

Если применяется это частичное отступление, государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы контракт не имел силы в соответствии со статьями 2d и 2f настоящей Директивы, если:

• существует нарушение статьи 15 (5) или (6) Директивы 2004/17/ЕС, и
• стоимость контракта оценивается как равная или превышает пределы, установленные в статье 16 Директивы 2004/17/ЕС.

Сроки для обращения за пересмотром

Если государство-член ЕС предусматривает, что обращение за пересмотром решения предприятия, размещающего заказ, принятого в контексте или в отношении процедуры размещения заказа, подпадающего под сферу действия Директивы 2004/17/ЕС, должно быть сделано до истечения определенного срока, этот срок должен быть не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую решение предприятия, размещающего заказ, направлено лицу, участвующему в торгах, или кандидату, если используются факс или электронные средства или если используются другие средства связи, этот срок должен быть либо не менее 15 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую решение предприятия, размещающего заказ, направлено лицу, участвующему в торгах, или кандидату, либо не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой получения решения предприятия, размещающего заказ. Сообщение о решении предприятия, размещающего заказ, каждому лицу, участвующему в торгах, или кандидату, сопровождается обзором соответствующих причин. В случае обращения за пересмотром в отношении решений, указанных в статье 2 (1) «b» настоящей Директивы, которые не являются предметом специального уведомления, срок должен составлять не менее 10 календарных дней с даты публикации этого решения.

Недействительность

1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы контракт был признан недействительным пересматривающим органом, независимым от предприятия, размещающего заказ, или чтобы его недействительность была результатом решения этого пересматривающего органа в следующих случаях:

a) если предприятие, размещающее заказ, совершило размещение без предварительной публикации уведомления в Официальном журнале Европейского Союза, если это не разрешено в соответствии с Директивой 2004/17/ЕС;

b) в случае нарушения статьи 1 (5), статьи 2 (3) или статьи 2a (2) настоящей Директивы, если это нарушение лишило участника торгов, обратившегося за пересмотром, возможности выполнить преддоговорное урегулирование, если это нарушение происходит вместе с нарушением Директивы 2004/17/ЕС, если это нарушение повлияло на возможность участника торгов, обратившегося за пересмотром, разместить заказ;

c) в случаях, указанных во втором подпараграфе статьи 2b «c» настоящей Директивы, если государства-члены ЕС применили исключение из срока приостановки для заказов, основанных на автоматической системе закупок.

2. Последствия заказа, считающегося недействительным, должны быть предусмотрены национальным законодательством.

Национальное законодательство может предусматривать аннулирование всех контрактных обязательств, имеющих обратную силу, или ограничивать сферу действия аннулирования теми обязательствами, которые все еще должны выполняться. В последнем случае государства-члены ЕС предусматривают применение других штрафных санкций в пределах значения статьи 2e (2).

3. Государства-члены ЕС могут предусмотреть, чтобы пересматривающий орган, независимый от предприятия, размещающего заказ, мог не признавать заказ недействительным, даже если он был размещен незаконно по основаниям, указанным в параграфе 1, если пересматривающий орган обнаружит после изучения всех соответствующих аспектов, что главные причины, относящиеся к общему интересу, требуют, чтобы действие заказа сохранилось. В этом случае государства-члены ЕС предусматривают альтернативные штрафные санкции в пределах значения статьи 2e (2), которые будут применяться вместо этого.

Экономические интересы недействительности заказа могут рассматриваться только в качестве главных причин, если при непредвиденных обстоятельствах недействительность может привести к несоразмерным последствиям.

Но экономические интересы, связанные непосредственно с заказом, не создают главных причин, относящихся к общему интересу. Экономические интересы, связанные непосредственно с заказом, включают, inter alia, затраты в результате задержки выполнения заказа, затраты в результате начала новой процедуры закупок, затраты в результате изменения субъекта экономической деятельности, выполняющего контракт, и затраты на правовые обязательства, возникшие в результате недействительности.

4. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы параграф 1 «a» настоящей статьи не применялся, если:

• предприятие, размещающее заказ, считает, что размещение заказа без предварительной публикации уведомления в Официальном журнале Европейского Союза разрешено в соответствии с Директивой 2004/17/ЕС;
• предприятие, размещающее заказ, опубликовало в Официальном журнале Европейского Союза размещающее заказ уведомление, описанное в статье 3a настоящей Директивы, выражающее его намерение разместить заказ; и
• заказ не был размещен до истечения срока не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой публикации этого уведомления.

5. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы параграф 1 «c» настоящей статьи не применялся, если:

• предприятие, размещающее заказ, считает, что размещение заказа соответствует статье 15 (5) и (6) Директивы 2004/17/ЕС;
• предприятие, размещающее заказ, направило решение о размещении заказа вместе с обзором причин, указанных в первом абзаце четвертого подпараграфа статьи 2a (2) настоящей Директивы, заинтересованным участникам торгов; и
• заказ не был размещен до истечения срока не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую решение о размещении заказа направлено заинтересованным участникам торгов, если используются факс или электронные средства, или если используются другие средства связи, до даты истечения срока либо не менее 15 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую решение о размещении заказа направлено заинтересованным участникам торгов, либо не менее 10 календарных дней со дня, следующего за датой получения решения о размещении заказа.

Нарушения настоящей Директивы и альтернативные
штрафные санкции

1. В случае нарушения статьи 1 (5), статьи 2 (3) или статьи 2a (2), на которые не распространяется статья 2d (1) «b», государства-члены ЕС предусматривают недействительность в соответствии со статьей 2d (1) - (3) или альтернативные штрафные санкции. Государства-члены ЕС могут предусмотреть, чтобы пересматривающий орган, независимый от предприятия, размещающего заказ, принимал решение после оценки всех соответствующих аспектов о том, должен ли считаться заказ недействительным, или должны ли налагаться альтернативные штрафные санкции.

2. Альтернативные штрафные санкции должны быть эффективными, соразмерными и оказывающими сдерживающее воздействие. Альтернативные штрафные санкции должны быть следующими:

• наложение штрафов на предприятие, размещающее заказ; или
• сокращение срока действия контракта.

Государства-члены ЕС могут возложить на пересматривающий орган широкие полномочия для учета всех соответствующих факторов, включая серьезность нарушения, поведение предприятия, размещающего заказ, и, в случаях, указанных в статье 2d (2), степень, в которой заказ остается в силе.

Решение о возмещении убытков не ведет к соответствующему штрафу в целях настоящего параграфа.

Сроки

1. Государства-члены ЕС могут предусмотреть, что заявление о пересмотре в соответствии со статьей 2d (1) должно быть подано:

a) до истечения не менее 30 календарных дней со дня, следующего за датой, на которую:

• предприятие, размещающее заказ, опубликовало уведомление о размещении заказа в соответствии со статьями 43 и 44 Директивы 2004/17/ЕС при условии, что это уведомление включает обоснование решения предприятия, размещающего заказ, разместить его без предварительной публикации уведомления в Официальном журнале Европейского Союза; или
• предприятие, размещающее заказ, проинформировало заинтересованных участников торгов и кандидатов о размещении заказа при условии, что эта информация содержит обзор соответствующих причин, установленных в статье 49 (2) Директивы 2004/17/ЕС. Эта возможность также применяется к случаям, указанным в статье 2b «c» настоящей Директивы;

b) и в любом случае до истечения срока не менее шести месяцев со дня, следующего за датой размещения заказа.

2. Во всех других случаях, включая обращения за пересмотром в соответствии со статьей 2e (1), сроки для обращения за пересмотром должны быть определены национальным законодательством согласно положениям статьи 2c.

Содержание уведомления о добровольной
предполагаемой прозрачности

Уведомление, указанное во втором абзаце статьи 2d (4), форма которого принимается Европейской комиссией в соответствии с консультационной процедурой, указанной в статье 3b (2), должно содержать следующую информацию:

a) наименование и сведения для контакта предприятия, размещающего заказ;

b) описание предмета заказа;

c) обоснование решения предприятия, размещающего заказ, о размещении заказа без предварительной публикации уведомления в Официальном журнале Европейского Союза;

d) наименование и сведения для контакта субъекта экономической деятельности, в пользу которого было принято решение о размещении заказа; и

e) при необходимости любая другая информация, которая считается предприятием, размещающим заказ, полезной.

Процедура Комитета

1. Европейской комиссии оказывает содействие Консультативный комитет по государственным заказам, установленный статьей 1 Решения 71/306/ЕЭС Совета ЕС от 26 июля 1971 г. <*> (далее именуемый «Комитет»).

---

<*> ОЖ № L 185, 16.8.1971, стр. 15. Текст в редакции Решения 77/63/ЕЭС (ОЖ № L 13, 15.1.1977, стр. 15).

2. Если имеется ссылка на настоящий параграф, применяются статьи 3 и 7 Решения 1999/468/ЕС Совета ЕС от 28 июня 1999 г., устанавливающим процедуры осуществления полномочий, которыми наделена Европейская комиссия <*>, с учетом положений статьи 8 указанного Решения.

---

<*> ОЖ № L 184, 17.7.1999, стр. 23. Текст в редакции Решения 2006/512/ЕС (ОЖ № L 200, 22.7.2006, стр. 11).

Статьи 4 — 7 утратили силу — Директива 2007/66/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 11 декабря 2007 г.