Статья: Вывеска в виде креста и слова «Аптека» — не реклама

(Шелег Е.Е.)

(«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2019, № 12)

«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2019, № 12

Требуется ли согласование с собственниками многоквартирного жилого дома размещения на фасаде здания конструкции с изображением в виде креста и вывески «Аптека»? Если согласование отсутствовало, может ли ТСЖ рассчитывать на взыскание с фарморганизации неосновательного обогащения в виде платы за размещение рекламно-информационных конструкций в связи с использованием общего имущества многоквартирного жилого дома?

Подобные разногласия между сторонами (дело № А40-133708/2017) не так давно разрешили судебные инстанции. О том, чем закончилось разбирательство, читайте далее.

Индивидуальный предприниматель (осуществляет функции управляющей организации ТСЖ) и ТСЖ обратились с иском в суд к ООО «Фармсервис медиал» — организации, которая на правах аренды занимает нежилое помещение в здании жилого многоквартирного дома, где размещен аптечный магазин.

По их мнению, общество использовало общее имущество многоквартирного дома (фасад здания) для размещения рекламной конструкции без заключения договора и согласования с собственниками, в связи с чем на стороне ответчика возникло неосновательное обогащение за счет истца путем сбережения денежных средств (855 856 руб.).

К сведению. Рекламная конструкция представляет собой средство размещения наружной рекламы, монтируемое и располагаемое на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также на остановочных пунктах движения общественного транспорта (ч. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе», далее — Закон о рекламе).

Рекламная конструкция должна использоваться исключительно в целях распространения рекламы, социальной рекламы (ч. 2 ст. 19 Закона).

Однако суд (первая и последующие инстанции <1>) заняли сторону общества. По утверждению последнего, это не рекламная конструкция, а вывеска, для размещения которой согласование с собственниками многоквартирного жилого дома не нужно, как, впрочем, и осуществление платы за ее размещение.

---

<1> Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.05.2018, поддержанное Постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2018 и АС МО от 19.11.2018 № Ф05-19728/2018.

При этом были приведены следующие аргументы:

• по смыслу Закона о рекламе и норм Жилищного кодекса согласие собственников помещений в многоквартирном доме и заключение договора требуются только на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на фасаде дома;
• Закон о рекламе не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера (п. 2 и 5 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе);
• в соответствии с п. 1 ст. 9 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске;
• в силу п. 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске;
• указание на здании в месте нахождения организации ее наименования, в том числе если таковое осуществляется с использованием коммерческого обозначения либо фирменного наименования, не может рассматриваться в качестве рекламы (п. 1 Письма ФАС России от 15.03.2010 № АК/6745 «О размещении вывесок на многоквартирных домах»).

Суд установил: обществом размещены вывески в виде зеленого креста и названия «Аптека»; данные вывески указывают на профиль деятельности организации и не являются рекламной конструкцией, соответственно, их размещение на доме не требует дополнительного согласования с собственником.

Данная позиция соответствует Письму ФАС России от 27.12.2017 № АК/92163/17 «О разграничении понятий вывеска и реклама» <2>.

---

<2> Дополнительно рекомендуем ознакомиться со статьей Н.В. Фирфаровой «О судебном споре, связанном с установкой аптекой рекламной конструкции», № 3, 2018.

Кроме того, п. 3.1 Положения об организации информационной работы в аптеках <3> предусматривает требование размещения креста и вывески «Аптека» в качестве наружного оформления аптеки. Соответственно, на указанные вывески (тем более содержащие слова «24 часа») положения Закона о рекламе не распространяются.

---

<3> Утверждено Приказом Комитета фармации г. Москвы от 15.04.1997.

При таких обстоятельствах основания для применения ст. 1102 ГК РФ и взыскания с общества неосновательного обогащения отсутствуют.

Следует отметить, что Определением ВС РФ от 12.02.2019 № 305-ЭС18-26198 в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ отказано.

Е.Е. Шелег

---