Статья 5. Объекты коммерческой тайныПостановление № 39-15 Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ

1. Объектами коммерческой тайны (ноу-хау) являются преднамеренно скрываемые экономические интересы и сведения о различных сторонах и сферах интеллектуальной, научно-технической, производственно-хозяйственной, управленческой, финансовой деятельности хозяйствующего субъекта, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой экономической безопасности хозяйствующего субъекта.

2. Содержание и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, определяются хозяйствующим субъектом.

3. Необоснованное отнесение общедоступной информации к коммерческой тайне не допускается.

Комментарий к статье 5

Рассмотрение информационного отражения процессов производства и сбыта позволяет выделить структурные элементы перечня сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия. Перечень включает в себя следующие блоки информации: производство; управление производством; планирование; финансовое состояние; технология производства; НИОКР; рыночная политика и состояние рынка; партнеры и конкуренты; переговоры и контракты; цены; сбыт; собственная безопасность предприятия.

Для того чтобы принять решение о включении тех или иных данных о деятельности предприятия в перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, целесообразно на первом этапе определить возможные отрицательные последствия в случае их разглашения.

К отрицательным последствиям относятся: разрыв деловых отношений с партнерами предприятия; срыв переговоров, утрата возможности заключения выгодного контракта; снижение уровня сотрудничества с деловыми партнерами; невыполнение договорных обязательств; необходимость проведения дополнительных рыночных исследований; отказ от решений, ставших неэффективными в результате разглашения информации, и необходимость принятия дополнительных мер, связанных с финансовыми затратами; использование конкурентами полученных сведений для повышения эффективности экономического соперничества; потеря возможности патентования и продажи лицензий; сокращение затрат конкурентов на проведение НИОКР, совершенствование технологий; снижение цен на продукцию или уменьшение объемов продажи; нанесение ущерба авторитету фирмы; снижение уровня экономической безопасности; опережающий вывод аналогичного товара на рынок конкурентом; ухудшение условий получения кредитов; появление трудностей в снабжении, приобретении оборудования; увольнение ведущих специалистов предприятия.

Для того чтобы избежать необоснованной классификации сведений, специалисты предприятия должны руководствоваться дополнительными критериями отнесения информации к коммерческой тайне. Наиболее общими из них являются: получение выигрыша во времени для предприятия сравнительно с конкурирующими фирмами; уникальность разработки; наличие новизны (новая функция потребления, новая технология, применение в новых областях); преимущества технико-экономических характеристик товара перед изделиями конкурента; оригинальное применение материалов, технологий; наличие преимуществ в ценовой конкуренции; значительные трудозатраты для получения информации; монополия предприятия на информацию по данному направлению производственно-коммерческой деятельности; вероятность использования информации конкурентами в случае ее опубликования; перспективы самостоятельного и быстрого получения закрываемых конкурентами сведений; появление возможности выхода на международный рынок; степень влияния на формирование у потребителей положительного представления о фирме; возможность обеспечения сохранности на предприятии информации в случае ее отнесения к коммерческой тайне.

Структура и содержание перечня зависят от характеристики предприятия. В перечне указываются сроки пересмотра отнесенных к коммерческой тайне сведений и перевода их в разряд общедоступных.

Практика организации защиты информации показывает, что в определенных случаях даже при поставках товара на рынок конкретные сведения о его производстве и сбыте достаточно длительное время могут охраняться как интеллектуальная собственность предприятия.

При отнесении сведений к коммерческой тайне руководствуются экономической целесообразностью, так как ограничение на пользование информацией может существенно мешать эффективному функционированию предприятия. Сведения сохраняются в тайне в том случае, если они являются составной частью основного качества изделия (например, приборы и устройства охраны, специальные замки, сейфы) или технология изготовления товара такова, что не позволяет конкуренту в процессе реконструирования получить скрытые данные.

Дж. Н.А. Пули в своей книге «Коммерческая тайна» рекомендует выделить в производственно-коммерческой деятельности предприятия все то, что отличает его от конкурентов, что не следовало бы раскрывать им.

В первую очередь надо защищать ценную информацию, утечка которой способна нанести ущерб, значительно превышающий затраты на ее защиту. При анализе важно установить: какая информация нуждается в защите; кого она может заинтересовать, какова ее ценность для конкурентов; какие элементы информации наиболее ценны; каков срок существования сведений, составляющих коммерческую тайну; во что обойдется защита.

Сведения, отнесенные к коммерческой тайне, должны иметь следующие признаки: не являться государственными секретами; относиться к производственной деятельности предприятия; не наносить ущерба интересам общества; иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность и создавать преимущества в конкурентной борьбе; иметь ограничения в доступе, устанавливаемые руководителем предприятия на законном основании; предприятие (фирма) принимает меры к их охране.

К коммерческой тайне могут быть отнесены: технология производства; технологические приемы и оборудование; модификация ранее известных технологий и процессов; результаты и программы НИОКР; перспективные методы управления; ценовая и сбытовая политика; сравнительные характеристики собственного ассортимента и товаров конкурентов с точки зрения качества, внешнего вида, упаковки и т.д.; производственные, коммерческие и финансово-кредитные отношения с партнерами; планы предприятия по расширению (свертыванию) производств; факты ведения переговоров по вопросу купли-продажи; данные, которые могут быть использованы для нанесения ущерба репутации предприятия (фирмы); информация о кадрах (текучесть кадров, ведущие специалисты и места их работы по совместительству); наличие средств и условий для защиты коммерческой тайны.

Иностранные фирмы рассматривают в качестве промышленной собственности изобретения, данные об оборудовании, инструменте, разработанные или приобретенные ими и недоступные для широкого пользования. К промышленным секретам фирмы относят основные производственные показатели, проекты, технологические инструкции, результаты проверок и испытаний, описание образцов продукции на сырье, сущность экспериментов, оценку качества процессов и изделий, исследовательские отчеты, карты контроля качества, инструкции по подготовке кадров, стоимостные показатели, исследования рынка, список покупателей, условия поставок и стратегия на рынке, прогнозы и т.д.

Перечень сведений, которые необходимо защищать в условиях рынка, может быть довольно обширен. Представляют интерес данные о том, что хотели бы знать иностранные фирмы о своих конкурентах.

Перечень сведений, которые необходимо защищать в условиях рынка

• Информация о рынке: цены, скидки, условия договоров, спецификация продукта; объем, тенденция и прогноз для данного продукта; доля на рынке и тенденция ее изменения; рыночная политика и планы; отношения с потребителями и репутация; численность и размещение торговых агентов; каналы, политика и методы сбыта; программа рекламы.
• Информация о производстве и продукции: оценка качества и эффективности; номенклатура изделий; технология и оборудование; уровень издержек; производственные мощности; размещение и размер производственных подразделений и складов; способ упаковки; доставка; возможности проведения НИОКР.
• Информация об организационных особенностях и финансах: лица, принимающие ключевые решения; философия лиц, принимающих ключевые решения; финансовые условия и перспективы; программы расширения и приобретений; главные проблемы и возможности; программы НИОКР.

Более детальная расшифровка сведений, представляющих первоочередной интерес для конкурентов, дается также в другом перечне. Его оценка позволяет сделать вывод, что именно эти сведения с большей степенью вероятности могут быть коммерческой тайной предприятия.

• Информация в финансово-экономической сфере: результаты производственной деятельности банков и предприятий за квартал, полугодие, год; выводы и рекомендации экспертов по вопросам тактики и стратегии экономической деятельности, переговоров с партнерами, данные об объемах закупки-продажи товаров, услуг, уровне максимально уторгованных цен, объемах имеющихся валютных средств, используемых для повышения эффективности сделок; номенклатура и количество товаров по взаимным обязательствам, объемы перевозок, транзита грузов и транспортные расходы; себестоимость товаров, услуг, кредитные и платежные условия; фактическое состояние расчетов с теми или иными партнерами; экспортно-импортная продукция, финансовые плановые и фактические показатели этой продукции; методика расчета конкурентных цен по товарам, работам и услугам; время выхода на рынок при закупках или продаже товаров и услуг, выбор партнеров по заключению сделок с дефицитной продукцией; планируемые кредиты, условия и их размеры; планируемое создание совместных, смешанных, малых, акционерных предприятий; неудовлетворительное финансовое положение предприятия; эффективность и целесообразность закупки лицензий, заинтересованность заказчиков в той или иной валюте и ее количестве; состав торговых клиентов, посредников предприятия, товарооборот с ними.
• Информация в научно-технической и технологической сферах: основные производственные фонды, их мощности и эффективность; направления расширения (свертывания) производства, применяемые (готовящиеся к внедрению) технологии, оборудование; модификация и модернизация применяемой ранее техники, технологии; отдельные узлы готовых изделий, новые разработки высокой конкурентоспособности; применяемые (готовящиеся к применению) методы управления производством, программное и компьютерное обеспечение производства, возможные пути получения информации, хранящейся в ЭВМ и ПЭВМ руководства, главные специалисты предприятия; ведущиеся НИОКР, проектные работы и их результаты; цели совещаний, заседаний органов управления предприятия.

На стадии НИОКР целесообразно обеспечить защиту следующей информации: возможная прибыльность разрабатываемого изделия; уровень патентной защиты; вероятность конструкторского и технологического решения проблемы; предполагаемые расходы на экспериментальной стадии и требуемые капиталовложения в организацию нового производства или в модернизацию существующего; срок окупаемости данного проекта нового товара; сроки завершения этапов работ; возможные трудности технического, финансового, кадрового и иного характера, намечаемые способы их преодоления; возможная длительность жизненного цикла разрабатываемого изделия; возможное эмоциональное воздействие товара на покупателя; возможное время создания коммерчески завершенного товара; возможность производства по конкурентоспособной цене.

За рубежом к категории закрытой информации в области научных исследований, подлежащих защите, относят: отчеты о проделанных научных исследованиях; оригинальные работы; результаты экспериментального исследования; расчеты, относящиеся к определенным видам изделий; сведения о результатах проверки рабочих гипотез; данные анализов, данные о лабораторных и производственных испытаниях.

Решение о защите принимается в отношении таких сведений, без которых невозможно воспроизвести полученные научно-технические решения. Следует отметить, что организация защиты не исключает возможности открытой публикации о защищаемой НИОКР, но закрытые сведения не упоминаются в открытых публикациях.

• Информация в социальной сфере: интеллектуальный потенциал коллектива, его ведущие специалисты, их моральные и деловые качества, наличие компрометирующих их связей, биографические данные; используемая в коллективе система стимулов, укрепляющих дисциплину, повышающих производительность труда, сохранность коммерческой тайны; различные аспекты, касающиеся экономической безопасности предприятия; любые возможности нанесения морального ущерба предприятию, понижения его престижа в обществе и конкурентоспособности; планируемые рекламные акции; имеющиеся противоречия между коллективом предприятия и госструктурами, интересами общественности; личные отношения ведущих специалистов как между собой, так и с руководителями экологических, экономических, административных организаций; возможные противоречия, конфликты внутри коллектива, их конкретные участники; наличие у членов коллектива, руководства, руководителей подразделений намерений начать свое дело, финансовые и моральные проблемы.

Исследования механизма противоборства в торгово-экономической сфере позволяют выделить сведения, которые можно отнести к коммерческой тайне при заключении контрактов.

• Информация в связи с подписанием контракта: объемы экспортных поставок и услуг; цена на поставляемые товары и услуги; валютно-финансовые условия; суммы поступлений от реализации контрактов; факт ведения переговоров, партнеры на переговорах.

Нераспространение, сокрытие от вероятных конкурентов вышеупомянутой информации затрудняет их действия, обеспечивает предприятию экономические преимущества.

Обеспечение сохранности коммерческой тайны создает предпосылки для монопольных действий в конкретной сфере бизнеса, является своеобразной форой в экономическом соревновании.

В последние годы в промышленно развитых странах службы безопасности стали принимать меры по защите информации, которую соперничающие фирмы могут получить при анализе отходов продукции, поступающих в утилизацию или на рынок. Главной формой защиты является сохранение в тайне фирмами, специализирующимися на продаже отходов производств, сведений о предприятиях — поставщиках этого сырья.

Как отмечалось выше, прибыль в основном зависит от производственных и рыночных факторов. Поэтому большой блок защищаемой информации отражает специфику взаимодействия изготовителя (поставщика) и потребителя (заказчика).

В связи с этим особый интерес представляет Закон Азербайджанской Республики «О коммерческой тайне». В нем (раздел IV «Особенности правовой охраны „ноу-хау“ в режиме коммерческой тайны») детально урегулированы отношения, касающиеся ноу-хау. Последнее включает в себя сведения, отнесенные как результат умственной деятельности к коммерческой тайне, которые не охраняются патентом в соответствии с законодательством или по желанию владельца. Согласно статье 12 указанного закона ноу-хау как объект интеллектуальной собственности охраняется в режиме коммерческой тайны. В законе установлены условия возникновения права собственности на ноу-хау, которое явилось следствием выполнения служебного задания (статья 14), выполнения гражданско-правового договора (статья 15), отношений с органами государственной власти (статья 16), а также условия передачи прав собственности на ноу-хау. К правам владельца ноу-хау относятся: использование ноу-хау в личном производстве с включением его в состав нематериальных активов; передача на договорной основе другому лицу в предусмотренном данным законом порядке всех прав или определенной части прав на ноу-хау; вознаграждение за использование ноу-хау в предусмотренных настоящим законом случаях; права владельца ноу-хау возникают с фактом появления ноу-хау и принятия в отношении него охранных мер. Предоставление прав собственности на ноу-хау не требует определенного оформления (прохождения регистрации, получения свидетельства и пр.).

Статья 6. Сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну.

1. Хозяйствующий субъект несет ответственность за необоснованное отнесение общедоступной информации к коммерческой тайне.

2. К коммерческой тайне не могут относиться:

а) учредительные документы и документы, разрешающие заниматься предпринимательской или хозяйственной деятельностью и ее отдельными видами;

б) информация по всем установленным формам государственной отчетности;

в) данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;

г) сведения о численности и составе работающих, системе оплаты труда, а также о наличии свободных рабочих мест;

д) сведения об уплате налогов и обязательных платежей;

е) сведения о загрязнении окружающей природной среды, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, наносящей вред здоровью, а также об иных нарушениях национального законодательства и о размерах нанесенных при этом убытков;

ж) документы о платежеспособности;

з) сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, союзах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью;

и) сведения об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

к) сведения о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

л) сведения, обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными законами государства-участника.

Комментарий к статье 6

В статье перечислены разновидности сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

До принятия комментируемого Закона эти сведения содержались в различных нормативных правовых актах государств-участников. Аналогичный подход принят в законах «О коммерческой тайне» Кыргызстана (статья 4), Молдовы (статья 5), Азербайджана (статья 4). Вместе с тем Закон уточнил и в некоторых случаях расширил данный перечень.

Как следует из этого перечня, законами могут быть предусмотрены и иные виды сведений, которые не могут быть отнесены к информации, составляющей коммерческую тайну. Такие сведения, в частности, указаны в Федеральном законе от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в редакции от 23 июля 2013 года). Например, согласно указанному закону организатор торговли на рынке ценных бумаг (т.е. профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг) обязан раскрыть любому заинтересованному лицу следующую информацию: правила допуска участника рынка ценных бумаг к торгам; правила допуска к торгам ценных бумаг; правила заключения и сверки сделок; правила регистрации сделок; порядок исполнения сделок; правила, ограничивающие манипулирование ценами; расписание предоставления услуг организатором торговли на рынке ценных бумаг; регламент внесения изменений и дополнений в вышеперечисленные позиции; список ценных бумаг, допущенных к торгам.