Каждый предприниматель знает, что реклама - двигатель торговли. Но можно ли использовать для продвижения продукции все существующие тренды? С марта нынешнего года Федеральная антимонопольная служба выдала несколько предписаний, из содержания которых можно сделать вывод, что правила, по которым нам предлагают жить в период пандемии, отличаются от тех, что установлены в законах.
**Этика и право**
Практика ФАС по рекламе лекарств за последние месяцы представляет собой победу этических норм над правовыми, что, как мне кажется, неправомерно. В предписаниях, которые мы проанализируем в статье, нет применения норм права за нарушение установленных запретов. В них ФАС выдал рынку сигналы о том, "что такое хорошо и что такое плохо".
В январе 2020 года на нескольких радиостанциях была запущена реклама препарата "Арбидол", в которой производитель сообщал: "В мире увеличивается количество заболевших новым коронавирусом, вызывающим опасную пневмонию. Вирус передается от человека к человеку. Риск заражения высок. Исследования показали: "Арбидол" эффективен даже против коронавируса".
ФАС посчитала эту рекламу нарушением закона, так как "в инструкции к препарату отсутствует информация об инфекционном заболевании, вызываемом коронавирусом 2019-nCov".
Но, если изучить текст рекламного сообщения, нетрудно обнаружить, что в нем нет сведений о лечении COVID-19. В нем указано, что препарат эффективен против коронавируса. О том, что препарат подавляет коронавирус, указано в инструкции к "Арбидолу". И инструкция эта существует еще с 2018 года.
В рекламе нет слова "ковид", нет информации о том, что "Арбидол" лечит именно новый коронавирус. Формально производитель сообщил в рекламе информацию, соответствующую инструкции по применению препарата. А значит, в этой части Закон "О рекламе" не нарушил.
Возможно, использованные формулировки могли ввести потребителя в заблуждение относительно свойств препарата. Но ФАС, выдавая предписание, об этом даже не упоминала. Ведомство применило норму права, которую производитель не нарушил.
Ситуация с препаратом "Аллокин-альфа" еще интереснее. На первой странице сайта, посвященного этому препарату, размещено сообщение, что электронный ресурс предназначен для медицинских работников. До входа на страницу с информацией о препарате посетитель обязан подтвердить, что он специалист в сфере здравоохранения. Уже из того, как вы попадаете на сайт, можно сделать вывод, что материалы на нем скорее информационные, чем рекламные.
Но антимонопольная служба посчитала иначе. ФАС обнаружила на сайте "письмо третьего лица", адресованное медицинским работникам, в котором сообщалось о выявлении корреляции между действием препарата "Аллокин-альфа" и облегчением течения коронавирусной инфекции. Размещение письма ведомство посчитало нарушением Закона "О рекламе".
Это решение спорно хотя бы потому, что способ подачи и получения информации, ее расположение, источник, направленность на медицинских работников свидетельствуют о том, что размещение подобного письма вообще не является рекламой, а значит, не нарушает Закон "О рекламе".
**Закон жизни**
Анализируя выданные предписания, можно прийти к выводу о том, что для ФАС сейчас не столь важно, действительно ли реклама (или не реклама) нарушает законодательство и может ввести потребителя в заблуждение. Антимонопольный орган де-факто считает недопустимым использование темы COVID-19 для продвижения продукта.
Очевидно, что в России сейчас нет ни одного препарата, в инструкции к которому было бы указано, что COVID-19 относится к показаниям к применению. Следовательно, формально юридически никто не может именно в рекламе сообщать, что его безрецептурный препарат можно использовать в борьбе с COVID.
Но все же упоминание о заболевании само по себе не может являться незаконным или неэтичным. Важно, где, как и каким образом используется рекламодателем тема заболевания.
Нет ничего незаконного и в том, чтобы создавать информационные сообщения и сообщать в них достоверную информацию об исследованиях, в рамках которых была выявлена связь между вашим препаратом и облегчением течения симптомов COVID, как бы ФАС ни относилась к подобным информационным сообщениям.
Предостережения ФАС - сигнал участникам фармацевтического рынка: "Мы считаем неэтичным использование темы COVID-19. А насколько законными были наши предписания по этому поводу, разберемся через полгода в суде". Как вести себя фармкомпаниям и аптечным сетям в такой ситуации?
Во-первых, учитывать эту позицию ФАС. Во-вторых, быть готовыми получить предписание/предостережение о нарушении законодательства о рекламе. И в-третьих, не бояться обжаловать предписания ведомства, так как нарушение этических норм само по себе не может быть основанием для привлечения к административной ответственности или выдачи предписания.