Статья: Размещаем рекламную вывеску о наличии аптеки в здании

(Петрова Н.А.)

(«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2022, № 5)

«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2022, № 5

Одним из важных способов обеспечения доступности аптеки для клиентов является размещение различного рода информационных конструкций. Действующее законодательство предусматривает специальные положения, регламентирующие данный вопрос.

Что понимается под рекламной вывеской? Какие требования необходимо соблюсти при ее размещении? Какие последствия могут наступить в случае несоблюдения порядка размещения рекламной вывески?

Понятие рекламной вывески

В соответствии с п. 1 ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее — Федеральный закон № 38-ФЗ) распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, проекционного и иного предназначенного для проекции рекламы на любые поверхности оборудования, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта, осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением установленных требований.

На основании ст. 3 Федерального закона № 38-ФЗ под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Объектом рекламирования являются в том числе товар, продавец, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Обязательная информация

В силу пп. 2 п. 2 ст. 2 Федерального закона № 38-ФЗ данный Закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с Федеральным законом.

Из разъяснений, содержащихся в п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 <1>, следует, что согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона № 38-ФЗ информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Федеральным законом № 38-ФЗ. Причем судам нужно исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая, хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению на основании закона или размещается в силу обычая делового оборота. К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со ст. 495 ГК РФ, ст. 11 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», ст. 18 Федерального закона от 02.01.2000 № 29-ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст. 9, 10 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее — Закон РФ № 2300-1) и др. То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению на основании закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой. Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение данной информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

---

<1> «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона».

Вывеска — это реклама?

По правилам ст. 9 Закона РФ № 2300-1 изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

Согласно разъяснениям, данным в п. 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 <2> (далее — Информационное письмо № 37), сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске. Указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой. Названные требования служат целям идентификации юридических лиц, индивидуализируют их как участников гражданского оборота и субъектов публично-правовых отношений.

---

<2> «Обзор практики рассмотрения споров с применением законодательства о рекламе».

Вместе с тем в соответствии со ст. 1538 ГК РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст. 132 ГК РФ) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ. Соответственно, коммерческое обозначение является средством индивидуализации юридического лица, а значит, может быть объектом рекламирования.

Под вывеской понимается информационное средство при входе в помещение, занимаемое предприятием, которое имеет своей целью извещение неопределенного круга лиц о фактическом местонахождении владельца вывески и (или) обозначении места входа. Размещение уличной вывески (таблички) с наименованием юридического лица или индивидуального предпринимателя как указателя его местонахождения или обозначение места входа в занимаемое помещение, здание или на территорию является общераспространенной практикой и соответствует сложившимся на территории России обычаям делового оборота и не является рекламой (п. 18 Информационного письма № 37). Поэтому разграничение рекламной конструкции и вывески может быть осуществлено с учетом целевого назначения содержащихся в них сведений, которое выявляется в результате оценки обстоятельств их размещения, в том числе внешнего вида, характера, размера и места расположения конструкции.

Вывески, размещенные непосредственно у входа в помещение магазина, не являются рекламой, так как содержат обязательную информацию об услугах, предлагаемых потребителям, режиме работы предприятия.

В п. 15 Информационного письма № 37 указано, что вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

Размещение рекламной вывески на МКД

Согласно п. 1 ст. 290 ГК РФ и п. 1 ст. 36 ЖК РФ собственникам квартир и нежилых помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности общие помещения, несущие конструкции, общее имущество дома, к которому относятся в том числе стены многоквартирного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, а также земельный участок, на котором расположен дом, с элементами озеленения и благоустройства.

В соответствии с п. 1 ст. 246 ГК РФ имуществом, находящимся в долевой собственности, распоряжаются по соглашению все ее участники.

По норме п. 1 ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а если согласия не достигнуто — в порядке, устанавливаемом судом.

Состав общего имущества в многоквартирном доме, включающий объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства, определен также в Правилах содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 № 491, в соответствии с п. 2 которых ограждающие несущие конструкции многоквартирного дома (включая фундаменты, несущие стены, плиты перекрытий, балконные и иные плиты, несущие колонны и иные ограждающие несущие конструкции) являются общим имуществом собственников помещений и принадлежат им на праве общей долевой собственности.

В п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания» разъяснено, что наружные стены здания (ограждающие несущие и ненесущие конструкции) относятся к общему имуществу всех собственников помещений данного здания.

Согласно п. 4 ст. 36 ЖК РФ по решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании, объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам в случае, если это не нарушает прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

В силу пп. 3 п. 2 ст. 44 ЖК РФ принятие решений о пользовании общим имуществом собственников помещений в многоквартирном доме иными лицами, в том числе о заключении договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, если для их установки и эксплуатации предполагается использовать общее имущество собственников помещений в многоквартирном доме, относится к компетенции общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме.

В п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 указано, что по соглашению сособственников общего имущества (собственников помещений в здании) допускается передача отдельных частей здания в пользование. Например, может быть заключен договор пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы. Размещение информации возможно только при наличии разрешения собственников помещений или иного управомоченного собственниками лица на ее установку и при наличии гражданско-правового договора с собственником того объекта недвижимости, к которому эта конструкция присоединяется.

Отсутствие договора аренды на размещение конструкций на внешних стенах жилого дома свидетельствует о наличии у ответчика обязанности внести плату за использование общего имущества дома как неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ).

Согласно правовой позиции ВС РФ, изложенной в Определении от 26.04.2018 № 304-ЭС17-10944 по делу № А75-9721/2016, заключение договора с отдельным собственником помещения в МКД не может выступать самостоятельным правовым основанием для пользования ответчиком общим имуществом МКД и освобождать его от внесения платы за такое пользование.

При этом нужно обратить внимание на то, что изложенный порядок размещения рекламной конструкции не относится к размещению информационных конструкций. Реклама, соответствующая требованиям п. 1 ст. 3 Федерального закона № 38-ФЗ, целью которой является формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, а также иные информационные конструкции размещаются по инициативе и волеизъявлению заинтересованных в этом лиц при соблюдении указанного выше порядка. А информация, содержащая сведения, прямо предусмотренные Законом РФ № 2300-1, размещается в силу требований данного Закона.

При этом заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством РФ. Органы местного самоуправления муниципальных районов или городских округов утверждают схемы размещения рекламных конструкций на земельных участках независимо от форм собственности, а также на зданиях или ином недвижимом имуществе, находящихся в собственности субъектов РФ или муниципальной собственности.

Необходимо обратить внимание на то, что размещение наружной рекламы на объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов РФ, включенных в единый государственный реестр объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ, их территориях допускается в случаях и на условиях, предусмотренных Федеральным законом от 25.06.2002 № 73-ФЗ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации», с соблюдением требований к рекламе и ее распространению. То есть если здание относится к объектам культурного наследия, то потребуется соблюдение дополнительных норм и процедур.

В остальных случаях, помимо заключения договора с собственниками здания, также потребуется получение разрешения от органов местного самоуправления. В силу п. 9 ст. 19 Федерального закона № 38-ФЗ установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения, выдаваемого на основании заявления собственника или иного законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции. Разрешение выдается органом местного самоуправления муниципального района или городского округа на каждую рекламную конструкцию на срок действия договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Правовые последствия нарушения порядка размещения рекламной конструкции

Административная ответственность

Статьей 14.37 КоАП РФ определена административная ответственность за нарушения требований к установке и (или) эксплуатации рекламной конструкции. Так, установка и (или) эксплуатация рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения, а равно с нарушением требований технического регламента, за исключением случаев, установленных ч. 2 ст. 11.21 КоАП РФ, влекут наложение административного штрафа:

• на граждан в размере от 1 000 до 1 500 руб.;
• на должностных лиц — от 3 000 до 5 000 руб.;
• на юридических лиц — от 500 000 до 1 000 000 руб.

Материальные последствия

Помимо административного штрафа размещение рекламной конструкции при отсутствии договора с собственником имущества может повлечь материальные последствия. Позиция по данному вопросу сформулирована ВС РФ в Определении от 01.03.2022 № 310-ЭС22-135 по делу № А09-12122/2020.

Товарищество собственников жилья (ТСЖ) обратилось в Арбитражный суд Брянской области с исковым заявлением к ООО «Р.» о взыскании денежной суммы около 10 000 руб. неосновательного обогащения, возникшего у ответчика в связи с использованием общего имущества многоквартирного жилого дома для размещения вывески аптеки за период с 01.05.2020 по 31.07.2020.

В нежилом помещении № 2 МКД расположен сетевой аптечный пункт ООО «Р.», над которым размещены конструкции вывески коммерческого назначения общей площадью 16,66 кв. м с 01.05.2020 по 31.07.2020, что подтверждено комиссионным актом осмотра общего имущества. Отметим, что суды отклонили довод ответчика о том, что спорные вывески размещены на наружных стенах используемого аптекой помещения.

Истец (ТСЖ) в обоснование своей правовой позиции ссылался на то, что вывески не являются обязательными, поскольку не содержат данных, определенных в ст. 9 Закона РФ № 2300-1 обязательными к размещению, так как отсутствует фирменное наименование организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы, информация о виде деятельности продавца, номере лицензии и (или) номере свидетельства о государственной аккредитации, сроках действия указанных лицензии и (или) свидетельства, а также об органе, выдавшем лицензию и (или) свидетельство. Поскольку договор на размещение вывесок с использованием общего имущества МКД с собственниками дома ответчиком не заключен, истец с учетом площади размещаемых ответчиком конструкций, периода размещения произвел расчет неосновательного обогащения исходя из стоимости 200 руб. в месяц за 1 кв. м, которое составило около 10 000 руб.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения Постановлением Двадцатого арбитражного апелляционного суда и Постановлением АС ЦО, иск удовлетворен. Не согласившись с вынесенными решениями, общество обратилось с кассационной жалобой в Верховный Суд, но в ее передаче для рассмотрения Судебной коллегией по экономическим спорам ВС РФ отказано.

Суд установил, что ограждающие несущие конструкции МКД, на которых расположены спорные конструкции ответчика, входят в состав общего имущества дома, целью размещения вывески является привлечение внимания неопределенного круга лиц к аптеке, использующей коммерческое обозначение. Вывеска и баннеры являются рекламными конструкциями.

Суд отметил, что рядом с входной дверью в помещение, арендованное ответчиком, на фасаде дома имеется информационная вывеска аптеки с указанием наименования юридического лица, режима работы. Следовательно, все иные рекламные конструкции могут быть размещены лишь с согласия собственников и за соответствующую плату. Информационная табличка на входе в помещение аптеки с указанием обязательной для потребителей информации (наименование, график работы, контактные, регистрационные данные) истцом в качестве площади пользования, подлежащей оплате, не заявлена, в предмет иска не включена.

В связи с этим суды, руководствуясь ст. 246, 247, 290, 1102 ГК РФ, ст. 36, 33 ЖК РФ, положениями Закона РФ № 2300-1, Федерального закона № 38-ФЗ, учитывая разъяснения, изложенные в Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64, признали требования истца о взыскании сбереженной ответчиком платы за бездоговорное пользование общим имуществом в многоквартирном доме правомерными.

Для размещения рекламной конструкции аптеки на здании МКД необходимо получить соответствующее разрешение органа местного самоуправления и заключить договор с собственниками имущества дома. Отсутствие разрешения может привести к административному штрафу, а незаключение договора — к взысканию денежных сумм в судебном порядке. При этом нужно учитывать, что для рекламных и информационных конструкций установлено различное правовое регулирование.

Н.А. Петрова

---