Статья: Можно ли выдавать сотруднику заем?

(Спицына Т.В.)

(«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2021, № 11)

«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2021, № 11

22.06.2021 вступили в силу Федеральные законы от 11.06.2021 № 203-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее — Федеральный закон № 203-ФЗ) и № 215-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» (далее — Федеральный закон № 215-ФЗ). Этими Законами усилена административная ответственность за незаконное осуществление деятельности по предоставлению потребительских кредитов (займов), а также введена уголовная ответственность за данное правонарушение. Получается, что теперь организация (индивидуальный предприниматель) не вправе выдать заем своему работнику? Давайте разбираться!

Административная ответственность за незаконное предоставление кредитов

Административная ответственность за незаконное осуществление профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов была введена еще в 2013 году — ст. 14.56 КоАП РФ.

Осуществление профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов (за исключением банковской деятельности) юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, не имеющими на это права, влекло наложение административного штрафа:

Федеральный закон № 203-ФЗ внес существенные поправки в ст. 14.56 КоАП РФ, устанавливая в том числе административную ответственность за повторное совершение правонарушения.

Теперь осуществление деятельности по предоставлению потребительских кредитов (займов), в том числе обязательства заемщика по которым обеспечены ипотекой, юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, не имеющими на это права, влечет наложение административного штрафа в следующих размерах (см. таблицу ниже):

Штрафуемые лица	Административная ответственность
	Правонарушение, совершенное впервые	Повторное правонарушение <*>
Должностные лица	От 30 000 до 50 000 руб.	От 50 000 до 200 000 руб.
Лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица	От 30 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до пятнадцати суток	От 50 000 до 200 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток
Юридические лица	От 300 000 до 500 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до пятнадцати суток	От 500 000 до 2 млн руб. или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток

---

Уголовная ответственность для нелегальных кредиторов

Федеральный закон № 215-ФЗ ввел уголовную ответственность для нелегальных кредиторов, дополнив УК РФ ст. 171.5.

Осуществление предусмотренной Федеральным законом от 21.12.2013 № 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)» (далее — Федеральный закон № 353-ФЗ) деятельности по предоставлению потребительских кредитов (займов), в том числе обязательства заемщика по которым обеспечены ипотекой, не содержащее признаков состава преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ (незаконная банковская деятельность), и совершенное в крупном размере индивидуальным предпринимателем или лицом, которое в силу своего служебного положения постоянно, временно либо по специальному полномочию исполняет возложенные на него обязанности по руководству организацией, не имеющими права на ведение указанной деятельности и подвергнутыми административному наказанию за административное правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 14.56 КоАП РФ, наказывается штрафом в размере от 300 000 до 1 млн руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех лет, либо обязательными работами на срок до 480 часов, либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.

Крупным размером в данном случае признается выдача потребительских кредитов на сумму свыше 2 млн 250 тыс. руб.

Причины внесения изменений в КоАП РФ и УК РФ

В связи с чем были приняты рассмотренные поправки?

Как сказано в пояснительной записке к соответствующему законопроекту, данные изменения подготовлены в целях совершенствования регулирования деятельности микрофинансовых организаций (МФО) и защиты прав потребителей финансовых услуг, в том числе введения более совершенного правового механизма противодействия деятельности нелегальных кредиторов, осуществляющих выдачу потребительских займов.

К сведению. 29.03.2016 вступил в силу Федеральный закон от 29.12.2015 № 407-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», которым внесены изменения в Федеральный закон от 02.07.2010 № 151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях», предусматривающий усиление мер регулирования на рынке микрофинансирования.

Вместе с тем нужно учитывать риск ухода организаций с легального рынка потребительского кредитования, что может привести к росту числа нелегальных кредиторов и спросу на их услуги и, как следствие, значительному ухудшению ситуации в области защиты прав потребителей микрофинансовых услуг.

До рассматриваемых поправок законодательство содержало возможности воздействия на нелегальных кредиторов, в частности КоАП РФ предусматривал административную ответственность за незаконное осуществление профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов. В то же время в значительном числе выявлялись случаи, когда лицо, незаконно осуществляющее профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов, привлекалось к административной ответственности и продолжало заниматься нелегальной деятельностью. Таким образом, существовавшие меры воздействия не являлись достаточными.

В связи с этим введена административная ответственность за повторное правонарушение, а за последующее правонарушение наступает уже уголовная ответственность.

Профессиональная деятельность по предоставлению потребительских займов

Рассмотренные поправки в КоАП РФ и УК РФ касаются непосредственно профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов.

Согласно ст. 4 Федерального закона № 353-ФЗ профессиональная деятельность по предоставлению потребительских займов осуществляется кредитными организациями, а также некредитными финансовыми организациями в случаях, определенных федеральными законами об их деятельности. К таковым относятся следующие Федеральные законы:

• от 02.07.2010 № 151-ФЗ «О микрофинансовой деятельности и микрофинансовых организациях»;
• 18.07.2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»;
• 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»;
• 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах».

Соответственно, иные виды юридических лиц и индивидуальные предприниматели не вправе осуществлять профессиональную деятельность по выдаче потребительских займов.

Определение понятия «профессиональная деятельность по предоставлению потребительских займов» дано в пп. 5 п. 1 ст. 3 Федерального закона № 353-ФЗ: это деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя по предоставлению потребительских займов в денежной форме (кроме займов, предоставляемых работодателем работнику, займов, предоставляемых физическим лицам, являющимся учредителями (участниками) или аффилированными лицами коммерческой организации, предоставляющей заем, займов, предоставляемых брокером клиенту для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, и иных случаев, предусмотренных федеральным законом).

Соответственно, юридические лица и индивидуальные предприниматели, не обладающие статусом кредитной организации или одной из указанных некредитных финансовых организаций, лишены права осуществлять профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов независимо от количества заключенных договоров потребительского займа в течение года. Лицо, на момент заключения договора потребительского займа не обладавшее статусом кредитной организации или некредитной финансовой организации, не вправе требовать исполнения заемщиком обязательств.

При этом закон не ограничивает заемные отношения между физическими лицами, если заимодавец не осуществляет указанную деятельность в качестве предпринимательской. У физических лиц сохраняется право требовать возврата предоставленных другим физическим лицам денежных средств. На такие договоры займа не распространяются ограничения процентов и иных платежей, установленные законом. Согласно п. 5 ст. 809 ГК РФ размер процентов, в два и более раза превышающий обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (ростовщические проценты), может быть уменьшен судом до размера процентов, обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах.

Что же касается выдачи займа организацией (индивидуальным предпринимателем) своему сотруднику, то в пп. 5 п. 1 ст. 3 Федерального закона № 353-ФЗ однозначно сказано, что действие данной нормы не распространяется на займы, предоставляемые работодателем работнику, и займы, предоставляемые физическим лицам, являющимся учредителями (участниками) или аффилированными лицами коммерческой организации, предоставляющей заем. Таким образом, работодатель вправе выдать заем своему сотруднику без опасения быть привлеченным к административной или уголовной ответственности. И лицензии Банка России ему для этого не нужно.

22.06.2021 вступили в силу Федеральные законы № 203-ФЗ и № 215-ФЗ, которые усилили административную ответственность за повторное совершение правонарушения, а также ввели уголовную ответственность за незаконное осуществление профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов.

Поскольку выдача займа работодателем работнику, а также предоставление коммерческой организацией займа физическим лицам, являющимся ее учредителями (участниками) или аффилированными лицами, не является профессиональной деятельностью по предоставлению потребительских займов, работодатель вправе выдавать займы своим работникам, не имея лицензии Банка России.

Т.В. Спицына

---