Статья: Контент карточек товара в e-com не регулируется Законом о рекламе. Беззащитные средства

(Погонцева Е.)

(«Фармацевтический вестник», 2023, № 12)

Владелец прав на товарный знак «Безорнил» пожаловался на продавцов с Wildberries, которые используют его без разрешения в своих карточках товара. Но ФАС посчитала, что нарушения закона нет. Даже если селлеры прямо пишут, что их средство лучше твоего, привлечь их к ответственности за недобросовестную конкуренцию или очернение деловой репутации, оказывается, не получится. Сначала Арбитражный суд г. Москвы, а затем и Девятый арбитражный апелляционный суд указали, что карточка товара маркетплейса не подпадает под действие Закона о рекламе. От подобной ситуации не застрахован ни один препарат.

В чем суть спора

Обладатель исключительных прав на товарный знак «Безорнил» — компания «ФармКомм» — обнаружил, что на маркетплейсах по запросу «безорнил» в поиске появляются страницы продавцов, никак не связанных с этим средством. При этом в результатах выдачи можно встретить как лекарственные средства, так и мази, кремы, которые, судя по описанию в карточке товара, обладают лечебными свойствами, хотя как лекарственный препарат не зарегистрированы. Более того, в некоторых из этих карточек используется формулировка «лучше безорнила».

Компания не стала бороться с каждым таким продавцом по отдельности, а обратилась к руководству торговых площадок с просьбой принять меры.

«На Ozon нам идут навстречу, реагируют на претензии и убирают с площадки те позиции, которые допускают такое сравнение в своей карточке товара, — рассказал „ФВ“ генеральный директор „ФармКомм“ Юрий Прищеп. — Конечно, проблему это не решает, потому что на одну закрытую позицию тут же появляются две-три новые».

У Wildberries другая позиция, пояснил Прищеп. На протяжении целого года сервис в переписке выдвигает новые условия. «Одно из последних требований: составьте таблицу-реестр ссылок на продавцов, которые неправомерно используют ваш торговый знак, и описание нарушения. Последние бывают разными: кто-то нарушает наши эксклюзивные права на использование товарного знака (пишут, что их продукт — аналог безорнила), а кто-то — Закон о рекламе (указывают, что их мазь/крем лучше, чем безорнил)», — отметил он.

Что решили регулятор и суд

Компания обратилась в Московское УФАС с жалобой на Wildberries. «ФармКомм» просил обязать маркетплейс запретить неправомерно использовать его товарный знак и перестать нарушать Закон о рекламе. Никаких финансовых требований заявлено не было.

Но Московское УФАС не увидело доказательств недобросовестной конкуренции в материалах, приобщенных к заявлению. Вдобавок указало, что Wildberries — это просто каталог товаров. «Сведения направлены на извещение потребителей и иных третьих лиц о деятельности организаций, реализуемых ими товарах и оказываемых услугах, и имеют отличные от рекламы цели размещения», — установил антимонопольный орган. Так что карточка товара не подпадает под действие Закона о рекламе.

«На сайте в том числе предусмотрена такая возможность, как написание отзыва к приобретенному/возвращенному товару (личное субъективное мнение/оценка), что позволяет потенциальному покупателю продукции сопоставить заявленные характеристики товара, рассматриваемого к приобретению, с его потребностью и ожиданиями», — напомнило УФАС и отказало в удовлетворении заявления.

«В частной беседе нам посоветовали оставить в покое маркетплейс и судиться с каждым продавцом, — сказал Прищеп. — Нас такой вариант не устраивает. Когда я проводил контрольные закупки этих товаров, то получал чек на „крем от геморроя“, что является введением потребителя в заблуждение, так как эти продукты не зарегистрированы как лекарства, а в качестве продавца в нем было указано ООО „Вайлдберриз“.»

Самое интересное, что и фраза «лучше, чем безорнил» тоже присутствует в чеке, подытожил Прищеп. Он сделал много таких закупок и чеки приложил сначала к жалобе в УФАС, а когда ее оставили без удовлетворения, — к исковому заявлению.

Арбитражный суд г. Москвы 28 декабря 2022 года признал правоту УФАС. А 4 апреля 2023 года Девятый арбитражный апелляционный суд оставил это решение в силе, и оно вступило в законную силу.

«Я понимаю, что в конечном итоге это рынок потребителя, — прокомментировал решение Прищеп. — Он попробует одно, второе и поймет, что ему подходит, а что нет. Но беда в том, что из-за такого паразитирования на нашем торговом знаке у многих покупателей может сложиться неправильная ассоциация: я пробовал какой-то аналог безорнила и остался недоволен».

По мнению эксперта, такое поведение продавцов маркетплейсов наносит его компании ощутимый репутационный вред. Также ему не ясно, зачем компании регистрируют товарные знаки, если по факту их охрана не работает.

«От такой ситуации не застрахован никто, но как с этим бороться, непонятно, — резюмировал Прищеп. — Возможно, если бы речь шла о крупной компании из числа Большой фармы, все было бы по-другому, но у такой маленькой фирмы, как наша, ресурсы ограничены».

Мнение юристов

ООО «ФармКомм» совершенно оправданно обратилось в Московское УФАС с жалобой на действия продавцов ООО «Вайлдберриз», сравнивающих свои товары с кремом «Безорнил», подчеркнула юрист адвокатского бюро «Пропозитум» Алина Шлеева.

«Проблема в данном случае заключается в отсутствии законодательства, регулирующего деятельность маркетплейсов, поэтому „Вайлдберриз“ может практически безнаказанно совершать действия, нарушающие как права покупателей (штрафы за отказ от товаров), так и права продавцов товаров (штрафы за отсутствие габаритов в карточке товара)», — высказала предположение юрист.

По ее наблюдениям, суды и ФАС в 99% случаев отказывают в обжаловании действий маркетплейса, практика в лучшую сторону пока не поменялась.

«Введение правил, регулирующих заполнение карточки товара, могло бы решить проблему, — сделала прогноз Шлеева. — Однако полагаем, что с большой долей вероятности „Вайлдберриз“ просто не будет этого делать».

Защитить свою деловую репутацию через суд тоже, скорее всего, не получится, добавила эксперт. По ее словам, деловая репутация связана с позитивным отношением контрагентов к ее обладателю, с доверием к нему. Если деловая репутация компании пострадала из-за противоправных действий других лиц, то теряется доверие к компании. Последствия необходимо документально подтвердить.

«В случае если ООО „ФармКомм“ докажет, что действия продавцов Wildberries носили порочащий характер и в результате таких действий клиенты компании утратили к ней доверие, что привело к сокращению клиентов, то иск может быть удовлетворен, — уточнила Шлеева. — Однако, по нашему мнению, вероятность удовлетворения иска крайне мала».

Что пишут в карточках

«Необходимо понимать, что на маркетплейсах мы продаем не товар, а карточку товара, — обратил внимание начальник отдела электронной коммерции компании „Болеар“ Игорь Климанов. — Это один из ключевых моментов в e-com. Именно правильно оформленная, оптимизированная и имеющая высокие позиции в поисковом ранжировании карточка является залогом успешных продаж на маркетплейсах».

Именно поэтому, по его словам, главной задачей любого селлера является создание эффективной карточки товара и ее продвижение в топ поисковой выдачи в категории или по определенному ключевому запросу.

«В ряде случаев для придания своему контенту в карточках большей кликабельности некоторые селлеры используют инфографику, нарушающую требования законодательства и самих маркетплейсов, — продолжил Климанов. — Например, она указывает на несуществующие свойства или необоснованные преимущества товара. Но наш опыт показывает, что сами площадки активно борются с такими продавцами и блокируют карточки и рекламные материалы до устранения нарушений».

«ФВ» обратился за комментариями в Московское УФАС и «Вайлдберриз», однако на момент подписания номера в печать маркетплейс не ответил. Представитель пресс-службы УФАС сначала пообещала предоставить информацию, однако затем сообщила о неисправности системы электронного документооборота, в связи с чем это технически стало невозможно.

Подписано в печать

11.05.2023

---