Статья. «Договорная практика фармацевтических предприятий»

(М. И. Милушин)

(«Московские аптеки», 2003, № 9)

ДОГОВОРНАЯ ПРАКТИКА ФАРМАЦЕВТИЧЕСКИХ ПРЕДПРИЯТИЙ

Грамотно составленный договор с контрагентом, будь то договор с поставщиком, договор аренды, договор на энергоснабжение и другие, сможет оградить в будущем от множества неприятных проблем. Недаром человечество проявляет огромный интерес к искусству составления договоров уже не одно тысячелетие. Еще в древнем Шумере, т.е. около пяти тысяч (!) лет назад, между физическими и юридическими лицами оформлялись письменные договорные отношения.

В нашей стране, в силу особой специфики хозяйственных отношений при Советской власти, договорным отношениям, а также вопросам решения обязательственных отношений в суде уделялось и до сих пор уделяется неоправданно мало внимания. И совершенно напрасно, так как судебная арбитражная практика последних лет показывает, что количество организаций, решающих свои проблемы с недобросовестными поставщиками, неплательщиками и т.д. через суд, растет, и очень многим из них суд помогает добиться справедливости и заставить нечистых на руку или недобросовестных партнеров исполнить свои обязательства.

Однако никакой суд не сумеет вам помочь, если ваш договор составлен с логическими и юридическими нарушениями, неправильно оформлен. Мы зачастую «подмахиваем» договор как формальную бумагу, больше надеясь на человеческие качества предполагаемого партнера или «на русский авось». Иногда такой подход не приводит к нежелательным последствиям, а иногда оборачивается испорченными нервами, потерянными деньгами и другими не менее неприятными осложнениями.

Данной статьей мы открываем серию публикаций, предметом рассмотрения которых будут договорные отношения фармацевтических предприятий. В настоящей статье мы рассмотрим общие вопросы, регулирующие порядок осуществления гражданско-правовых сделок. В обиходе понятие сделки зачастую подменяют понятием договора. Это не совсем корректно с юридической точки зрения, однако в большинстве случаев соответствует действительности. Дело в том, что договором Гражданский кодекс РФ (ст. 154) называет двух- и многосторонние сделки, чтобы отличить их от односторонних сделок. Поскольку в практике предпринимательской деятельности односторонние сделки практически не встречаются, мы также будем далее отождествлять понятия сделки и договора. В соответствии со ст. 161 ГК РФ любые сделки юридических лиц между собой и гражданами должны заключаться в письменной форме. Заметим, однако, что это вовсе не означает обязательное наличие определенной бумаги с названием «Договор», подписанной всеми участниками сделки, как это часто трактуют в силу своей юридической безграмотности представители налоговых органов, требуя от налогоплательщиков по всякому поводу письменного договора.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. При этом договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

В соответствии со ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято путем совершения лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.).

Это означает, что если организация оплатила счет, выставленный ей другой организацией, например, на оказание каких-либо услуг, (т.е. тем самым подтвердила принятие оферты (счета)), то договор между этими организациями считается заключенным в письменной форме с момента поступления денег на расчетный счет. При этом в счете должны быть указаны все существенные условия договора, предусмотренные законом для данного вида договоров. В рассматриваемом случае это вид оказываемых услуг (предмет договора) и их стоимость. Таким образом, в рассматриваемой ситуации двум организациям, вступившим в гражданско-правовые отношения, вовсе не обязательно оформлять сделку путем составления единого документа под названием «договор». Однако следует помнить, что при отсутствии подписанного сторонами договора условия заключенной сделки будут автоматически предполагаться такими, которые предусмотрены для данного типа договоров действующим законодательством.

Для чего же составляется договор? Да именно для того, чтобы оговорить условия, не предусмотренные законом, или условия, которые закон оставляет на усмотрение договаривающихся сторон. Причем оговорить их, во-первых, во избежание всякого рода недоразумений и неясностей, которые могут в дальнейшем испортить отношения между договаривающимися сторонами, а во-вторых, с целью обезопасить себя от возможных неблагоприятных последствий из-за невыполнения или ненадлежащего выполнения другой стороной условий сделки.

Итак, рассмотрим сначала формальные стороны оформления договора, исходя из требований максимальной безопасности от возможных нежелательных неблагоприятных последствий для предприятия. В грамотно составленном договоре обязательно должны быть указаны дата и место заключения договора, полные названия и юридические адреса сторон, подписавших договор. Договор должен быть подписан представителями сторон, имеющими на то полномочия, и заверен подлинными печатями сторон (не штампами). Если договор подписывается не руководителем организации, а другим уполномоченным лицом, у последнего обязательно должна быть доверенность, удостоверяющая его право подписи. Если договор составляется более чем на одном листе, все его экземпляры должны быть прошиты и скреплены печатями сторон или на каждом листе договора должны стоять визы обеих сторон. В противном случае вместо листа, на котором нет вашей подписи и печати, недобросовестный партнер может вложить другой лист, с измененными условиями договора, а суд не сможет определить, какой экземпляр договора следует принимать к рассмотрению.

Обязательными (существенными) условиями стандартного договора должны быть: предмет (суть) договора, обязанности сторон, сроки исполнения обязательств сторонами, характер, порядок и сроки отчетности по договору (акты, протоколы и т.д.), стоимость договора, условия оплаты, санкции в случае несвоевременной оплаты или несвоевременного исполнения обязательств. Желательно оговорить форс-мажорные обстоятельства, подсудность договора и другие существенные, на ваш взгляд, условия и детали договора. При заключении договора желательно постараться предусмотреть разные варианты развития событий, и по возможности оговорить их.

Стоимость договора должна быть четко оговорена, а в случаях, когда этого сделать заранее нельзя, обязательно нужно предусмотреть в договоре порядок определения стоимости и составление дополнительных протоколов согласования цены, являющихся неотъемлемой частью договора. В дальнейшем необходимо обязательно своевременно составлять такие протоколы с соблюдением всех формальных процедур, присущих собственно договору.

Необходимо предусмотреть ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, будь то денежные санкции или какие-либо иные обязательства. Размер пени за просрочку платежа или поставки товара желательно оговорить, хотя в случае отсутствия соглашения о размере так называемой договорной неустойки можно будет применить «законную неустойку» (ст. 395 ГК РФ).

Важным моментом является определение подсудности договора. Например, местом подсудности договора по законодательству является местонахождение Ответчика, если иное не оговорено в тексте договора. Таким образом, если ваш партнер по договору находится в другом городе, а в договоре не указано, что рассмотрение спорных вопросов производится в арбитражном суде вашего города, то вам придется тратить время и деньги для поездок в город, в котором находится Ответчик.

После того как договор заключен, подписан обеими сторонами, необходимо помнить, что все формальные условия заключения договора должны исполняться и при составлении всех необходимых документов по договору. То есть, если вы подписываете с вашим контрагентом какие-либо акты, протоколы, накладные, дополнительные соглашения и т.п., — на всех этих документах обязательно должны присутствовать дата, полные наименования сторон, ссылка на реквизиты договора и т.д. Лицо, которое подписывает такой документ, также должно быть соответствующим образом уполномочено на такие действия, т.е. либо являться руководителем, либо иметь доверенность от организации, предоставляющую ему право подписи подобных документов.

Конечно, невозможно застраховать себя на все случаи жизни, однако, если вы будете более внимательно относится к формальным сторонам заключения и исполнения договоров, вы сможете обезопасить себя в дальнейшем от многих неприятностей.

Естественно, во всем необходимо соблюдать чувство меры. Если вы заключаете договор на ежемесячные услуги, неисполнение которых другой стороной не принесет вам серьезного вреда, а стоимость договора составляет 100 р. в месяц, вы можете не столь серьезно относиться к процедуре заключения такого договора. Если же вы заключаете договор по жизненно важным для вашей организации вопросам и стоимость договора значительна, необходимо отнестись к нему с максимальной серьезностью и потратить на это время и силы, а возможно, и деньги, с тем чтобы впоследствии не потерять существенно больше денег, времени и, самое главное, нервов.

Отдельно следует остановиться на вопросе юридической квалификации сделок. Дело в том, что вопрос квалификации сделки является прерогативой договаривающихся сторон, и договор, в принципе, может называться как угодно, даже если такой вид договоров не описан в ГК РФ, например, соглашение о намерениях, договор о сотрудничестве, договор бартера и т.д. Однако при этом следует учитывать два момента. Во-первых, такая произвольная квалификация сделки будет частным делом договаривающихся сторон только до тех пор, пока между ними не возникнут разногласия и они не обратятся за разрешением возникших споров в судебные инстанции. В этом случае суд при квалификации сделки, безусловно, будет опираться на статьи ГК РФ и соответственно положениям этих статей будет определять условия договора. Во-вторых, произвольная квалификация сделки может вызвать возражения у налоговых органов в связи с возможным различным порядком налогообложения разных сделок. При этом, однако, следует помнить, что в соответствии с п. 1 ст. 45 ч. 1 Налогового кодекса РФ взыскание налога с организации не может быть произведено в бесспорном порядке, если обязанность по уплате налога основана на изменении налоговым органом юридической квалификации сделок, заключенных налогоплательщиком с третьими лицами. То есть в случае несогласия налоговых органов с вашей квалификацией сделки ее «переквалификация» и доначисление налогов может производиться только через суд.

При заключении сделки следует также помнить о том, что все обязательные (установленные законом) условия совершения сделки должны быть выполнены. В противном случае сделка может быть признана недействительной судом по требованию одной из сторон или по требованию третьей стороны (например, налогового органа). В случае признания судом недействительности сделки она будет считаться недействительной, как правило, с момента ее совершения.

---