Статья: Декретникам и декретницам посвящается...

(Снегирев В.М.)

(«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2019, № 1)

«Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение», 2019, № 1

Получателем ежемесячного пособия по уходу за ребенком в возрасте до полутора лет является отец ребенка. С января 2019 года он изъявил желание приступить к исполнению своих обязанностей на предприятии (ООО «Сеть аптек») на условиях неполного рабочего дня и сохранения за ним пособия.

Какую продолжительность рабочего дня следует установить, чтобы ФСС зачел расходы общества на выплату пособия? Попробуем найти ответ на поставленный вопрос в официальных разъяснениях чиновников и судебной практике. К сожалению, законодательные нормы нам в этом не помогут...

Почему важно правильно назначать пособия

Правоотношения в системе обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством урегулированы положениями Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ (далее — Закон № 255-ФЗ).

По общему правилу страхователи (лица, производящие выплаты застрахованным гражданам) выплачивают страховое обеспечение застрахованным лицам в счет уплаты страховых взносов в ФСС (он же страховщик). Взносы, подлежащие перечислению в фонд, страхователи уменьшают на сумму произведенных расходов на выплату страхового обеспечения. Если начисленных взносов недостаточно для выплаты пособий в полном объеме, страхователь обращается за необходимыми средствами к страховщику (ч. 1, 2 ст. 4.6 Закона № 255-ФЗ).

В силу п. 4 ч. 1 ст. 4.2 Закона № 255-ФЗ и пп. 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 № 165-ФЗ (далее — Закон № 165-ФЗ) страховщик вправе не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование, если эти расходы произведены страхователем с нарушением законодательства. Данные обстоятельства устанавливаются территориальными органами ФСС в ходе камеральных и выездных проверок (ч. 1 ст. 4.7 Закона № 255-ФЗ). Решение о непринятии к зачету названных расходов является основанием для взыскания со страхователя недоимки по страховым взносам. Занимаются этим налоговые органы в порядке, установленном нормами НК РФ (ч. 4, 6 ст. 4.7 Закона № 255-ФЗ).

Важный нюанс. Существует неопределенность в квалификации пособий, которые страховщик не счел выплатами страхового обеспечения. По мнению чиновников (Письма Минфина России от 01.09.2017 № 03-15-07/56382 <1>, ФНС России от 05.03.2018 № ГД-4-11/4193@), указанные суммы подлежат обложению страховыми взносами в соответствии с гл. 34 НК РФ (то есть считаются не пособиями, а обычными выплатами в пользу физических лиц). С таким подходом не согласны суды: они считают, что отказ страховщика в принятии к зачету расходов по выплате пособий не может изменить статус выплаченных средств как страховое обеспечение. Указанные суммы сохраняют свою социальную направленность, не являются вознаграждением за выполнение работником трудовых функций и, как следствие, не облагаются страховыми взносами (см. Определение ВС РФ от 04.08.2017 № 308-КГ17-680 по делу № А32-2339/2016 <2>, Постановления АС СЗО от 11.09.2018 № Ф07-9667/2018 по делу № А56-99789/2017, АС ВВО от 23.08.2018 № Ф01-3451/2018 по делу № А29-9742/2016, АС УО от 24.08.2018 № Ф09-5384/18 по делу № А50-40657/2017).

---

<1> Доведено до налоговых органов Письмом ФНС России от 22.09.2017 № ЕД-4-15/19093.

<2> Приведено в п. 34 Обзора судебной практики ВС РФ № 5 (2017), утв. Президиумом ВС РФ 27.12.2017.

Таким образом, правильность начисления пособий позволит избежать претензий со стороны территориальных органов ФСС и необходимость отстаивания своих интересов в судебном порядке.

Пособие по уходу за ребенком: кому выплачивается

Согласно ст. 22 Закона № 165-ФЗ основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения является наступление документально подтвержденного страхового случая. Уход за ребенком до достижения им возраста полутора лет — один из таких страховых случаев, при наступлении которого застрахованному лицу положено страховое обеспечение в виде ежемесячного пособия по уходу за ребенком.

В силу ст. 11.2 Закона № 255-ФЗ ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается в размере 40% среднего заработка застрахованного лица, но не менее минимального размера этого пособия, установленного Федеральным законом от 19.05.1995 № 81-ФЗ (далее — Закон № 81-ФЗ).

К сведению. Для работающих матерей (или иных лиц, ухаживающих за ребенком), которые ушли в декрет после 01.01.2019, минимальный размер пособия на первого ребенка составляет 4 512 руб. в месяц, на второго и последующих детей — 6 284,65 руб. Максимальная величина пособия (она равна 26 152,27 руб.) от количества детей не зависит.

Статьей 11.1 Закона № 255-ФЗ предусмотрено, что ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается застрахованным лицам (матери, отцу, другим родственникам, опекунам), фактически осуществляющим уход за ребенком и находящимся в декретном отпуске. Частью 2 названной нормы установлено, что право на ежемесячное пособие сохраняется, если лицо, находящееся в отпуске по уходу за ребенком, работает на условиях неполного рабочего времени или на дому и продолжает ухаживать за ребенком. Если уход за ребенком осуществляется одновременно несколькими лицами, право на получение пособия предоставляется одному из них (ч. 4). Аналогичные положения закреплены в ст. 256 ТК РФ, ст. 13, 14 Закона № 81-ФЗ.

Подведем итог сказанному. Ежемесячное пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет назначается и выплачивается по месту работы лицу, которое:

• подлежит обязательному социальному страхованию в связи с материнством;
• состоит с работодателем в трудовых отношениях;
• воспользовалось правом на получение декретного отпуска;
• подтвердило наступление страхового случая соответствующими документами;
• фактически осуществляет уход за ребенком;
• не исполняет во время отпуска трудовые обязанности, или работает неполный рабочий день, или трудится на дому.

Причем таким лицом может быть не только мама ребенка, но и другой его родственник. Главное, чтобы пособие выплачивалось один раз на одного ребенка. Казалось бы, если данное условие выполняется, то у страховщика не должно возникнуть претензий к страхователям.

Но! Размер пособия зависит от среднего заработка, которого, например, у не работавшей до декрета матери просто не было. Зато отец ребенка или бабушка получали достойную зарплату. А поскольку воспитание ребенка — дело недешевое, родители начинают искать возможность получить выплаты по максимуму. Одна из них — работа на условиях неполного рабочего дня, когда и зарплата начисляется, и пособие сохраняется. Весь вопрос в том, что считать неполным рабочим днем.

О неполном рабочем времени

Право сотрудника работать на условиях неполного рабочего времени закреплено в ст. 93 ТК РФ. Здесь указаны категории работников, которые могут обратиться к работодателю с соответствующей просьбой, отказать в которой нельзя. Среди них один из родителей (опекун, попечитель), имеющий ребенка в возрасте до 14 лет (если ребенок — инвалид до 18 лет).

В той же норме разъяснено, что неполным рабочим временем может считаться как неполный рабочий день (смена), так и (или) неполная рабочая неделя. Важно, чтобы это время было меньше нормальной продолжительности рабочего времени, установленного на предприятии.

К сведению. По закону нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю (ст. 91 ТК РФ).

Неполное рабочее время устанавливается на удобный для работника срок, но не более чем на период наличия обстоятельств, явившихся основанием для обязательного установления неполного рабочего времени. Режим рабочего времени и времени отдыха, включая продолжительность ежедневной работы (смены), время начала и окончания работы, время перерывов, устанавливается в соответствии с пожеланиями работника с учетом условий производственного процесса.

Таким образом, график рабочего времени на условиях неполного рабочего времени может быть любым. Главное, чтобы он устраивал обе стороны трудового договора. Например, сотрудник может исполнять свои обязанности каждый день, но в течение не 8 часов, а 7 часов 50 минут. Или он может ходить на работу 2 дня в неделю вместо 5. В любом случае при работе на условиях неполного рабочего времени труд работника оплачивается пропорционально отработанному времени или в зависимости от выполненного объема работ (ст. 93 ТК РФ). Отсюда вывод: зарплата сотрудника на окладе после перехода на неполный рабочий день не может остаться прежней.

Однако установления неполного рабочего дня (недели, месяца) недостаточно для сохранения за матерью (иным родственником) пособия по уходу за ребенком. Есть еще одно важное условие — получатель пособия должен продолжить такой уход. Но если он будет находиться на работе по 7 часов в день, сможет ли он надлежащим образом заботиться о ребенке? На какой минимум нужно сократить рабочий день?

Официальная позиция

В Письме ФСС РФ от 19.01.2018 № 02-08-01/17-04-13832л чиновники, ссылаясь на нормы СК РФ (ст. 63) и ТК РФ (ст. 256), подытожили: во время декретного отпуска лицо, фактически осуществляющее уход за малышом, может трудиться на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия.

Примечание. Пособие по уходу за ребенком до полутора лет работающим гражданам предоставляется в целях частичной компенсации утраченного заработка в связи с прерыванием или сокращением трудовой деятельности, неработающим — в целях компенсации за невозможность трудоустроиться в период ухода за ребенком до полутора лет.

Данная гарантия предусмотрена для родителей, которые реально могут работать и одновременно ухаживать за ребенком. При этом большая часть времени такого родителя должна быть посвящена уходу за ребенком, а не трудовой деятельности. Иными словами, рабочий график должен быть составлен так, чтобы у лица, находящегося в декретном отпуске, оставалось достаточно свободного от работы времени для ухода за ребенком.

Что значит «достаточно времени», чиновники не объяснили. Вместе с тем они отметили, что максимальная продолжительность рабочего времени для рассматриваемой категории лиц законодательством не регламентирована: такое время устанавливается в каждом конкретном случае по соглашению сторон трудового договора и его продолжительность должна быть определена в часах.

В итоге представители ФСС пришли к следующему выводу:

«Хотя законодательством не предусмотрены ограничения продолжительности неполного рабочего времени для лица, находящегося в декретном отпуске и работающего неполный рабочий день (неделю), право на ежемесячное пособие сохраняется при соблюдении двух условий: лицо само осуществляет уход за ребенком и у него достаточно времени для этого. При сокращении рабочего времени на 5, 10, 30, 60 минут в день названные условия не выполняются».

Судебная практика

Большинство судебных решений, которые нам удалось отыскать, касаются случаев, когда получателями пособий были отцы новорожденных или их бабушки, причем молодые мамы, как правило, являлись домохозяйками. Немудрено, что ФСС отказывает страхователям в зачете расходов. И, надо сказать, первоначально суды были на стороне последних.

Пример — Постановление АС ЗСО от 15.03.2016 № Ф04-467/2016 по делу № А70-10092/2015. По мнению ФСС, предоставление отпуска по уходу за ребенком другим лицам кроме матери (в том числе отцу) возможно только в случае осуществления этим лицом фактического ухода за ребенком. Проверкой установлено, что мать малыша является неработающей и, как следствие, имеет возможность заботиться о нем. В свою очередь отец работает неполный рабочий день, поэтому фактически не может ухаживать за ребенком. Значит, пособие назначено отцу неправомерно.

Судьи поддержали организацию, указав, что работа неполный день не является препятствием для отказа в выплате пособия. Напротив, право на продолжение получения выплат в такой ситуации прямо предусмотрено законом.

Отметим, что в суде не исследовался вопрос достаточности сокращения рабочего времени для продолжения ухода за ребенком (то есть не указано, на сколько часов или минут было сокращено рабочее время).

Еще один судебный акт — Постановление ФАС СЗО от 23.11.2012 по делу № А21-620/2012 <3>. Согласно материалам дела пособие по уходу за ребенком назначено отцу, который работал на условиях неполного рабочего времени: с понедельника по четверг — по 8 часов, в пятницу — на 1 час меньше. Судьи решили, что отец имел право на получение пособия. Работник состоял с организацией в трудовых отношениях, на период декретного отпуска ему установлен режим неполного рабочего времени — 39 часов в неделю вместо 40, что отвечает признакам сокращенной рабочей недели с оплатой пропорционально отработанному времени. Таким образом, организацией соблюдены условия, необходимые для возмещения расходов по обязательному социальному страхованию.

---

<3> Определением ВАС РФ от 11.04.2013 № ВАС-4041/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

Аналогичные выводы сделаны в Постановлении АС СЗО от 28.11.2016 № Ф07-10823/2016 по делу № А13-2070/2016. Арбитры указали, что законодательство не содержит понятий «неполный рабочий день (смена)» и «неполная рабочая неделя». Поэтому из буквального толкования термина «сокращенный» следует установление более короткого рабочего времени по сравнению с нормальной его продолжительностью по ТК РФ. Значит, установленная отцу ребенка рабочая неделя в 39,6 часа отвечает признакам сокращенной рабочей недели.

Фонд не согласился с вердиктом судей. В итоге Определением ВС РФ от 18.07.2017 № 307-КГ17-1728 <4> анализируемый судебный акт отменен, в удовлетворении требований страхователя отказано. Что же нового сказали высшие арбитры?

---

<4> Определением ВС РФ от 18.12.2017 № 314-ПЭК17 отказано в передаче надзорной жалобы общества для рассмотрения в судебном заседании Президиума ВС РФ.

Примечание. Сокращение рабочего времени менее чем на 5 минут в день не может расцениваться как мера, необходимая для продолжения осуществления ухода за ребенком, повлекшая утрату заработка. В данном случае пособие по уходу за ребенком уже не является компенсацией утраченного заработка, а приобретает характер дополнительного материального стимулирования работника. Указанные обстоятельства свидетельствуют о злоупотреблении страхователем правом в целях предоставления своему сотруднику дополнительного материального обеспечения, возмещаемого за счет средств ФСС.

Руководствуясь позицией ВС РФ, суды стали анализировать режим работы получателей пособий, и если их рабочий день был сокращен в среднем менее чем на 1 час в день, то поддерживали ФСС (см. Постановления АС СЗО от 19.09.2018 № Ф07-10609/2018 по делу № А66-1104/2018 <5>, от 31.07.2018 № Ф04-3150/2018 по делу № А70-16390/2017, АС УО от 07.08.2018 № Ф09-4249/18 по делу № А47-1315/2017, от 14.08.2018 № Ф09-4868/18 по делу № А76-33352/2017 <6>, АС ВСО от 28.02.2018 № Ф02-484/2018 по делу № А33-5616/2017).

---

<5> 26.11.2018 в ВС РФ поступила жалоба страхователя на данное Постановление.

<6> Определением ВС РФ от 11.12.2018 № 309-КГ18-20319 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке кассационного производства.

Добавим, что работники ФСС не ограничиваются констатацией факта незначительного сокращения рабочего времени получателям пособий. В ходе проверок собираются доказательства того, что пособие не является компенсацией утраченного заработка.

Пример — Постановление АС СЗО от 27.09.2018 № Ф07-10980/2018 по делу № А52-3933/2017. Пособие назначено бабушке новорожденного, работающей на условиях неполного рабочего дня (7 часов). До оформления декретного отпуска она занимала должность заместителя главного бухгалтера с окладом 30 000 руб. Причем с первого дня отпуска ее оклад был повышен (до 34 285,74 руб.) без изменения иных условий трудового договора, вменения дополнительных обязанностей. Путем нехитрых вычислений получаем: заработная плата декретницы с учетом отработанного времени осталась той же — 30 000 руб. (34 285,74 руб. x 7 ч / 8 ч).

Кроме того, проверяющие устанавливают, кто фактически ухаживает за ребенком. Обратимся к Постановлению АС УО от 01.06.2018 № Ф09-1630/18 по делу № А76-6544/2017 <7>. Суд установил, что на период декретных отпусков работникам — отцам детей в возрасте до полутора лет установлен неполный рабочий день с сокращением его продолжительности на 15 минут. Фондом установлено, что супруги указанных работников в спорный период не работали. По сведениям, полученным от медицинских учреждений, уход за детьми осуществлялся исключительно или преимущественно их матерями-домохозяйками, которые посещали с детьми поликлинику, присутствовали при посещении детей врачами на дому. В итоге суд согласился с ФСС: страхователем создана искусственная ситуация, направленная на освобождение от обложения страховыми взносами части заработка отцов малолетних детей.

---

<7> Определением ВС РФ от 08.10.2018 № 309-КГ18-15106 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке кассационного производства.

Подведем итоги. Судебная практика свидетельствует: работники ФСС тщательно проверяют правильность расходов организаций на выплату пособий по уходу за детьми в возрасте до полутора лет. По мнению чиновников и судей, сокращение декретникам рабочего дня на 1 час и менее не может являться компенсацией утраченного заработка. Установление такого режима работы свидетельствует о злоупотреблении страхователями правом в целях предоставления своим сотрудникам дополнительного материального обеспечения, возмещаемого за счет средств ФСС. А вот сократив рабочее время декретнику на 2 часа в день, можно надеяться на выигрыш дела в суде. Данный вывод подтверждается, например, Определением КС РФ от 28.02.2017 № 329-О, Постановлением АС ЗСО от 01.02.2017 № Ф04-6895/2016 по делу № А70-5154/2016.

В.М. Снегирев

---