Статья: Что предусмотреть в контракте с производителем из КНР. Китайская грамота

(Шабров Р.)

(«Фармацевтический вестник», 2025, № 8)

Российский фармбизнес сталкивается с различными нарушениями после заключения ВЭД-контрактов с производителями из Китая. Среди наиболее частых — срыв сроков производства и поставок, ухудшение качества после первых поставок, большой процент брака, ненадлежащее исполнение обязательств в части маркировки продукции. Грамотно составленный контракт позволяет серьезно уменьшить риски. На что обратить внимание, «ФВ» рассказал адвокат, партнер юридической фирмы Brace Роман Шабров.

Как выбрать партнера

В Китае есть три типа партнеров, с которыми обычно сотрудничают российские предприниматели: производители, торговые компании и продавцы с фокусом на мелкий опт. Соотечественники предпочитают иметь дело именно с производителями, поскольку можно контролировать работу напрямую и задавать свои стандарты качества, тогда как торговые компании и розничные продавцы обычно назначают цену выше, чем производители, и отгружают только стандартные товары.

В контракте необходимо максимально подробно урегулировать вопросы качества закупаемой продукции со ссылками на конкретные документы, в которых указаны требования. То, что прямо не закреплено, может быть не выполнено или выполнено не так, как надо, с чем зачастую и сталкивается российский фармбизнес.

По законодательству Китая продавец должен поставить товар в соответствии с требованиями к качеству, согласованными сторонами <1>. Если товар, поставленный продавцом, не отвечает требованиям качества, покупатель может потребовать от продавца нести ответственность за неисполнение обязательств в соответствии с договором между сторонами <2>.

---

<1> Статья 615 Гражданского кодекса КНР.

<2> Гражданский кодекс КНР. Принят на третьей сессии Всекитайского собрания народных представителей тринадцатого созыва 28.05.2020.

Взаимоотношения между нашими странами в части внешнеэкономической деятельности (ВЭД) регулируются Протоколом об общих условиях поставок товаров из СССР в КНР и из КНР в СССР. Параграф 8 этого документа требует, чтобы стороны урегулировали положения о качестве в контракте, указав в нем качественные и технические характеристики товара со ссылками на национальные стандарты, стандарты международных организаций или иные нормативно-технические документы, сославшись на согласованный сторонами образец <3>.

---

<3> Протокол вступил в силу с 1 июля 1990 года и остается действующим.

Модели контрактного производства

Поскольку законодательство КНР и России не содержит положений, регулирующих особенности контрактного производства, их необходимо урегулировать в контракте. В Китае сложились следующие модели контрактного производства:

1. OEM (original equipment manufacturer): выпуск продукции под товарным брендом заказчика по технологии производителя.

2. ODM (original design manufacturer): производство по образцам заказчика, по его технологии и/или технической документации / проекту. Такой формат производства в основном характерен для крупного бизнеса. Предполагает большое количество финансовых и временных затрат на разработку продукта и последующий запуск производственной линии, однако позволяет повысить уровень контроля за производством <4>.

3. OBM (original brand manufacturing). Производитель владеет брендом и несет полную ответственность за проектирование, разработку, производство и продажу продукта. При этом аутсорсинг производственно-инжиниринговой деятельности не ограничивается <5>.

---

<4> OEM vs ODM: What are the Differences between OEM and ODM? Kai. Cnsourcelink. 04.07.2018.

<5> Difference Between ODM, OEM and OBM Production Strategies. Projectmaterials.

Кто рассудит в случае спора

При заключении ВЭД-контрактов одним из основных вопросов является выбор применимого права и органа разрешения споров (суда). Помимо национального права и Протокола об общих условиях поставок товаров, для КНР и России действует Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980 (Венская конвенция). При этом стороны в договоре могут исключить применение Венской конвенции и Протокола. В одном из решений Международного коммерческого арбитражного суда (МКАС) при Торгово-промышленной палате (ТПП) РФ сделан вывод: если стороны не исключили применение Венской конвенции, она применяется к спорным правоотношениям <6>. Кроме того, в некоторых случаях МКАС при ТПП РФ делал вывод о приоритете Протокола над Венской конвенцией.

---

<6> Решение Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ от 22.06.2012 по делу № 145/2011.

Если в договоре не предусмотрена арбитражная оговорка, то согласно параграфу 52 Протокола рассмотрение споров производится по следующим правилам:

• если ответчиком является предприятие или организация Союза ССР (России), спор рассматривается в Арбитражном суде при ТТП (МКАС при ТПП РФ как правопреемнике);
• если ответчиком является внешнеторговое предприятие или организация КНР, то в Китайской международной экономической и торговой арбитражной комиссии при Китайском комитете содействия развитию международной торговли в Пекине в соответствии с правилами о производстве дел в этой комиссии.

Однако положения Протокола не носят императивный характер, не ограничивают право сторон по своему усмотрению определять международный коммерческий арбитраж для рассмотрения спора <7>.

---

<7> Решение коллегии арбитров Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ от 28.07.2017 № М-19/2017.

Выбор государственных (арбитражных) судов России может привести к тому, что их решение будет очень сложно провести на территории Китая. В случае выбора судов КНР применение российского права вызовет существенные затруднения, так что необходимо заранее продумать вариант судебной защиты в случае нарушения контракта производителем.

Примечание. Если иностранный бизнес начинает в ходе переговоров угрожать судом, то для китайцев это фактически объявление войны. Инициировать судебное разбирательство необходимо, если исчерпаны альтернативные способы. Экономические и иные споры решаются прежде всего переговорами и медиацией.

Наконец, важно определить порядок расчетов по контракту. Учитывая строгий санкционный комплаенс многих китайских банков, необходимо предусмотреть как основные способы расчета, так и альтернативные, с привлечением посредников.

При проведении расчетов сторон необходимо обратить внимание на периодичность платежей, их размер, закрепление или отказ от закрепления в контракте права одностороннего изменения цены контракта. В целях обеспечения дополнительных рычагов воздействия на китайского производителя рекомендуется отказаться от условий 100%-ной предоплаты планируемых поставок.

Примечание. По итогам 2023 года объем выручки китайских фармкомпаний составил 4,98 трлн юаней (0,7 трлн долл.) <8>.

---

<8> Особенности интеграционного развития китайских фармацевтических компаний. Ту Чанъюй. Научно-исследовательский центр «Аспект».

Примечание. Чтобы снизить свои риски, российской компании рекомендуется:

1. посещение производственной площадки до заключения контракта;

2. комплексная юридическая проверка партнера;

3. подробное описание поставляемого товара в договоре или техническом задании или, что надежнее, заключение отдельного соглашения по качеству как приложения к контракту;

4. изготовление образцов продукции, на основе которых будет проверяться соответствие качества поставок;

5. требование к продавцу подтвердить соответствие продукции законодательству РФ и ЕАЭС путем оформления сертификатов на поставляемую продукцию (на практике не все производители готовы заниматься сертификацией);

6. закрепление в контракте права покупателя на проведение экспертизы качества товара, а также условий возврата товара и компенсации его стоимости и иных издержек (доставка, таможенное оформление и др.);

7. контроль качества товара до его отгрузки самостоятельно или через посреднические компании. Возможно согласование с китайским производителем порядка контроля всех стадий производства;

8. определить в контракте, какая инстанция будет рассматривать спор;

9. четко прописать порядок расчетов;

10. если спор возник, необходимо предпринять досудебные способы его урегулирования.

Подписано в печать

03.04.2025

---