Письмо ФАС России от 02.11.2023 № ГМ/91382/23

«О рассмотрении обращения»

ФАС России рассмотрела обращение по вопросам о согласовании с антимонопольным органом изменений условий концессионного соглашения после вступления в силу Федерального закона от 10.07.2023 № 296-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее — Закон № 296-ФЗ) и в рамках своей компетенции сообщает.

1. Согласно части 3.8 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее — Закон о концессионных соглашениях), в случае, если концедентом по концессионному соглашению является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, изменение условий концессионного соглашения, определенных на основании конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, и изменение существенных условий концессионного соглашения, указанных в части 1 статьи 10 Закона о концессионных соглашениях, осуществляются по согласованию с антимонопольным органом, за исключением случаев, если такие изменения не приведут к изменению условий финансового участия концедента в части используемых в концессионном соглашении форм финансового участия концедента и (или) общего размера денежных обязательств концедента в рамках финансового участия концедента и (или) переноса сроков осуществления финансового участия концедента на более ранний срок.

В соответствии с частью 3.9 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях Правительство Российской Федерации определяет основания, по которым могут быть изменены существенные условия концессионного соглашения, и условия концессионного соглашения, определенные на основании конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, в соответствии с частью 3.8 указанной статьи, а также порядок согласования антимонопольным органом таких изменений.

Таким образом, согласование изменений условий концессионных соглашений с антимонопольным органом необходимо в случаях, указанных в части 3.8 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях.

2. В силу части 3.8-1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях положения части 3.8 указанной статьи не применяются к концессионным соглашениям, которые заключены без проведения конкурса с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.

Согласно статье 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом.

В соответствии с частью 7 статьи 4 Закона № 296-ФЗ положения части 3.8-1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях в части отсутствия необходимости согласования с антимонопольным органом изменений существенных условий концессионного соглашения, заключенного без проведения конкурса с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, применяются к таким концессионным соглашениям, заключенным до дня вступления в силу Закона № 296-ФЗ (01.10.2023).

Учитывая изложенное, по мнению ФАС России, часть 3.8-1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях применяется равнозначно к концессионным соглашениям, заключенным до дня вступления в силу Закона № 296-ФЗ и после дня вступления в силу Закона № 296-ФЗ.

3. В соответствии с частью 5 статьи 4 Закона № 296-ФЗ положения Закона о концессионных соглашениях (в редакции Закона № 296-ФЗ) не применяются к концессионным соглашениям, заключенным до дня вступления в силу Закона № 296-ФЗ.

В этой связи, по мнению ФАС России, положения Закона о концессионных соглашениях (в редакции Закона № 296-ФЗ), устанавливающие новые правила согласования с антимонопольным органом изменений в концессионные соглашения, концедентом в которых является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, не применяются к концессионным соглашениям, заключенным до дня вступления в силу Закона № 296-ФЗ.

---