---
title: "<Письмо> ФАС России от 25.09.2017 N АК/65823/17"
number: "АК/65823/17"
issuer: "Федеральная антимонопольная служба"
issued_on: 2017-09-25
status: утратил силу
canonical: "https://bukva.ai/docs/pismo-ak6582317"
---
## <Письмо> ФАС России от 25.09.2017 N АК/65823/17
# <Письмо> ФАС России от 25.09.2017 N АК/65823/17
"О распространении рекламы по сетям электросвязи посредством SMS-рассылки"
> [!WARNING]
> Документ утратил силу в связи с изданием [Письма](https://bukva.ai/docs/pismo-msh109196-pr22#p100123) ФАС России от 02.12.2022 N МШ/109196-ПР/22.
**ФЕДЕРАЛЬНАЯ АНТИМОНОПОЛЬНАЯ СЛУЖБА**
**ПИСЬМО**
**от 25 сентября 2017 г. N АК/65823/17**
**О РАСПРОСТРАНЕНИИ**
**РЕКЛАМЫ ПО СЕТЯМ ЭЛЕКТРОСВЯЗИ ПОСРЕДСТВОМ SMS-РАССЫЛКИ**
В соответствии с [пунктом 25](https://bukva.ai/docs/prikaz-52317#p100163) Плана оказания методической помощи территориальным органам ФАС России в 2017 году, утвержденным приказом ФАС России от 17.04.2017 N 523/17 (далее - План), ФАС России направляет разъяснение о распространении рекламы по сетям электросвязи посредством SMS-рассылки.
В соответствии с [частью 1 статьи 18](https://bukva.ai/docs/zakon-38-fz-2006/statya-1#p100173) Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
[Пункт 21.1 статьи 2](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-1#p336) Федерального закона "О связи" закрепляет понятие рассылки по сети подвижной радиотелефонной связи, под которой понимается автоматическая передача абонентам коротких текстовых сообщений (сообщений, состоящих из букв и (или) символов, набранных в определенной последовательности) по сети подвижной радиотелефонной связи или передача абонентам коротких текстовых сообщений с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи.
Поскольку Федеральный [закон](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-1#p336) "О связи" не содержит исключений из информации, которая может распространяться с помощью рассылки, указанное понятие рассылки включает в себя в том числе рассылку сообщений рекламного характера.
При этом понятие рассылки включает в себя только сообщения, направляемые с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи (то есть, например, с использованием "коротких" или "буквенных" номеров) и сообщения, направляемые автоматически. Сообщения, рассылаемые с номеров, входящих в российскую систему и план нумерации или предусмотренные договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи, и не являющиеся автоматическими, не подпадают под указанное понятие рассылки.
[Статья 44.1](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-44-1#p337) Федерального закона "О связи" устанавливает порядок осуществления рассылки.
Соответственно, при осуществлении рассылок по сетям электросвязи сообщений рекламного характера с "коротких" и "буквенных" номеров, а также автоматических рассылок должны соблюдаться требования [статьи 44.1](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-44-1#p337) Федерального закона "О связи".
Согласно [части 1 статьи 44.1](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-1#p338) Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.
В соответствии с данной [нормой](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-1#p338) согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было однозначно идентифицировать такого абонента (простое заполнение бланка/формы, не позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно заполнил такую форму, не является соблюдением указанного требования).
В соответствии с [частью 2 статьи 44.1](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-1#p339) Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи по инициативе заказчика рассылки осуществляется на основании договора, заключенного с оператором подвижной радиотелефонной связи, абоненту которого предназначена рассылка. Предметом указанного договора являются услуги по осуществлению рассылки оператором связи.
Данная [норма](https://bukva.ai/docs/zakon-126-fz-2003/statya-1#p339), по мнению специалистов ФАС России, закрепляет положение, согласно которому оператор связи абонента, которому предназначена рассылка, выполняет не только функции доставки сообщения, но также обеспечивает направление сообщения в сеть электросвязи, соответственно имеет правовую и техническую возможность оценить содержание сообщения, в том числе наличие у сообщения рекламного характера, и проверить у заказчика рассылки наличие согласия абонента на получение такой рассылки.
Согласно [статье 3](https://bukva.ai/docs/zakon-38-fz-2006/statya-1#p100033) Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
Таким образом, в случае осуществления рассылки рекламных сообщений с номеров, не соответствующих российской системе и плану нумерации, сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи (например, с "коротких" и "буквенных" номеров), а также направляемых автоматически, оператор связи абонента, которому предназначена рассылка, может признаваться рекламораспространителем.
Согласно [части 7 статьи 38](https://bukva.ai/docs/zakon-38-fz-2006/statya-1#p163) Федерального закона "О рекламе" за нарушение [статьи 18](https://bukva.ai/docs/zakon-38-fz-2006/statya-18#p100494) данного закона ответственность несет рекламораспространитель. Соответственно, в указанных случаях оператор связи абонента, которому предназначена рассылка, может быть привлечен к ответственности в качестве рекламораспространителя за нарушение [части 1 статьи 18](https://bukva.ai/docs/zakon-38-fz-2006/statya-1#p100173) Федерального закона "О рекламе".
Указанная позиция нашла свое подтверждение в судебной практике, в том числе в решении Арбитражного суда города Москвы от 26.08.2014, постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2014, постановлении Арбитражного суда Московского округа от 30.03.2015 по делу N А40-60684/2014.
Из постановления Арбитражного суда Московского округа от 30.03.2015 по делу N А40-60684/2014 в том числе следует, что суды с учетом конкретных обстоятельств дела, исходя из положений Федерального [закона](https://bukva.ai/docs/zakon-38-fz-2006/statya-1#p100033) "О рекламе" и существующих договорных обязательств, а также роли оператора связи в распространении спорной рекламы, правомерно признали оператора связи рекламораспространителем указанного выше sms-сообщения, поскольку именно совместными действиями оператора связи, обеспечивающего подключение к сети электросвязи предоставления технических мощностей и оказание услуг связи, а также абонента осуществлялось непосредственное доведение sms-сообщений до конечных получателей.
Кроме того, в решении по делу N А10-4537/2015 суды также отмечают, что признание оператора сотовой связи рекламораспространителем возможно, если есть сведение об осведомлении об использовании смс-услуг для доведения рекламной информации до абонента и у оператора имелась правовая и техническая возможность оценить содержание смс-рассылки и проверить у заказчика рассылки наличие согласия абонента на ее получение.