Письмо Банка России от 17.06.1999 № 179-Т

«О Методических рекомендациях по проверкам кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг»

ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИИ

ПИСЬМО

от 17 июня 1999 г. № 179-Т

О МЕТОДИЧЕСКИХ РЕКОМЕНДАЦИЯХ ПО ПРОВЕРКАМ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ — ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ

С целью повышения эффективности проверок профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг, а также с целью проведения указанных проверок на единой методической базе Банк России направляет Методические рекомендации по проверкам кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую и дилерскую деятельность на рынке ценных бумаг, для использования при проведении проверок кредитных организаций.

Направляемые Методические рекомендации предназначены для практического использования подразделениями инспектирования, а также подразделениями по ценным бумагам территориальных учреждений Банка России.

В. Н. Горюнов

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПРОВЕРКАМ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ — ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИХ БРОКЕРСКУЮ И ДИЛЕРСКУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

1. Общие вопросы

1.1 Порядок применения Методических рекомендаций

1.1.1. Целью принятия настоящих Методических рекомендаций является обеспечение сотрудников, включенных в состав инспекционных групп по проведению проверок деятельности кредитных организаций, необходимыми методическими разработками для более полного и объективного анализа деятельности кредитной организации в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг — брокера или дилера с целью выявления нарушений законодательства о ценных бумагах, допущенных при осуществлении указанной деятельности.

1.1.2. Настоящие Методические рекомендации распространяются на любые виды проверок брокерской и дилерской деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг, в том числе проводимых в составе общих проверок деятельности кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую и/или дилерскую деятельность. При этом по операциям, совершаемым кредитной организацией от своего имени и за свой счет, проверки проводятся только в случаях, когда кредитная организация осуществляет операции в качестве дилера. Проверка инвестиционных операций, осуществляемых кредитной организацией от своего имени и за свой счет и не являющихся дилерской деятельностью, в рамках проверок профессиональной деятельности в соответствии с настоящими Методическими рекомендациями не осуществляется.

В случаях, прямо указанных в настоящих Методических рекомендациях, проверка выполнения кредитной организацией требований законодательства и других нормативных правовых актов к осуществлению брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг может осуществляться не только в ходе инспекционной проверки, но и в ходе проверки по местонахождению лицензирующего органа (Банка России или главных управлений и национальных банков Банка России) путем анализа документов и информации, предоставленных кредитной организацией в контролирующее подразделение или имеющихся в наличии у контролирующего подразделения.

1.1.3. Порядок организации, проведения и документального оформления результатов проверок, включающих в себя вопросы, связанные с дилерской и/или брокерской деятельностью кредитной организации — профессионального участника рынка ценных бумаг, определяется Инструкцией Банка России «О порядке проведения проверок кредитных организаций и их филиалов уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации (Банка России)» от 19.02.96 № 34 (далее — Инструкция от 19 февраля 1996 г. № 34), а также иными нормативными актами ФКЦБ России и Банка России.

1.1.4. Перечень законодательных и иных нормативных актов, регулирующих брокерскую и дилерскую деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг, соблюдение которых устанавливается при проведении проверок, с указанием их полных и сокращенных наименований и реквизитов приведен в Приложении 1 к настоящим Рекомендациям.

1.2 Общие сведения о кредитной организации

1.2.1. Проверка начинается с затребования у кредитной организации информации и документов в соответствии с формой «А-1».

1.2.2 Форма «А-1» «Сведения о кредитной организации»:

<1> При анализе положения о филиале кредитной организации необходимо иметь в виду, что положение о филиале должно именно допускать осуществление такой деятельности в виде общих формулировок, возможно, без прямого указания на брокерскую/дилерскую деятельность. При возникновении затруднений возможен запрос в головную организацию о разъяснении положения о филиале кредитной организации по этим вопросам.

<2> Ограничения на совмещение видов профессиональной деятельности установлены Постановлением ФКЦБ от 23 ноября 1998 г. № 50, а также Положением «Об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию».

По результатам заполнения таблицы проверяется наличие положительного ответа на пункты: 6, 10 и 13, а также соотношение пунктов: 4 — 5; 4, 5 — 12, 4, 5 — 13 и делается вывод о наличии или отсутствии нарушений законодательства. Кроме этого, в акте указывается ответ, данный в графе 11.

1.3 Вопросы, рассматриваемые в ходе проверок

1.3.1. Полнота проверки брокерской и/или дилерской деятельности кредитных организаций и полнота применения настоящих Методических рекомендаций при проверке кредитных организаций определяется исходя из задач и требований, поставленных при проведении проверки, а при отсутствии в задании на проведение проверки специальных указаний — по усмотрению проверяющих.

1.3.2 Форма «Б-1» «Организационные вопросы»:

Итоги заполнения таблицы отражаются в акте проверки. Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

При ответе на первый вопрос обязательному отражению в акте проверки подлежит информация о непредоставлении кредитной организацией затребованных материалов в сроки, устанавливаемые рабочей группой в соответствии с требованиями Инструкции от 19 февраля 1996 г. № 34.

При отражении в акте проверки итогов заполнения граф по вопросам 2 — 4 следует учитывать, что требование о подписании дополнительных документов, предоставляемых по запросу проверяющих, а также требование об удостоверении копий документов должны предъявляться в ходе проверки. Положительный ответ при заполнении графы по вопросу 3 при условии предъявления указанного выше требования в ходе проверки является основанием для составления акта противодействия проверке.

При отражении в акте проверки итогов заполнения таблицы по вопросу 5 фиксируется как информация о составлении акта об оказании противодействия проверке.

1.3.3. В случае, если в акте проверки делается вывод о нарушении кредитной организацией действующего законодательства и иных нормативных правовых актов, в акте проверки должно содержаться указание на нарушенные нормы.

2. Проверка обоснованности осуществления брокерской и дилерской деятельности

2.1. Проверка вопросов, связанных с осуществлением профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии с выданной лицензией

2.1.1. Форма «А-2» «Проверка наличия лицензии профессионального участника».

В ходе проверки выяснению подлежат следующие вопросы:

<3> Аннулированные, замененные лицензии подлежат возврату в лицензирующий орган в соответствии с Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. № 50.

Отрицательный ответ по первой графе свидетельствует о неправомерности осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, поскольку лицензия является формальным документом, удостоверяющим это право. В этом случае необходимо получить объяснения по факту отсутствия экземпляра лицензии, а также установить срок для предоставления документов, свидетельствующих об обращении кредитной организации в лицензирующий орган по вопросу выдачи дубликата лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг.

2.1.2. Форма «Б-2» «Проверка соответствия осуществляемых видов деятельности выданной лицензии».

2.1.2.1 В ходе проверки подлежат выяснению следующие вопросы:

По результатам заполнения таблицы делаются следующие выводы:

При отрицательном ответе по результатам заполнения п. 1 вывод о нарушении законодательства делается в случае, если в течение 6 месяцев после выдачи лицензии не осуществлялись все виды деятельности, указанные в лицензии.

При положительном ответе по результатам заполнения п. 2 делается вывод о нарушении законодательства о ценных бумагах.

2.1.2.2 Пример.

В соответствии со статьей 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам.

Если указанные действия не совершаются в течение шести месяцев после получения лицензии профессионального участника на осуществление дилерской деятельности, в соответствии с Положением о порядке лицензирования различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. № 50, этот факт является основанием для приостановления лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг (если лицензия профессионального участника была выдана только на осуществление дилерской деятельности). В иных случаях несовершение дилером действий по публичному объявлению цен покупки и/или продажи в соответствии с определением дилерской деятельности не должно рассматриваться как факт нарушения законодательства о ценных бумагах.

2.1.3. При анализе соответствия осуществляемой профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг выданной лицензии необходимо иметь в виду следующие обстоятельства:

Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности с правом привлечения средств физических лиц дает право на осуществление такой деятельности вне зависимости от наличия у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций с правом привлечения во вклады средств физических лиц.

3. Проверка организации внутреннего учета кредитной организации — профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего брокерскую или дилерскую деятельность, и соответствия его требованиям ФКЦБ России и Банка России

3.1 Правила внутреннего учета

3.1.1. Согласно Временному положению «Об учетных регистрах и внутренней отчетности профессиональных участников рынка ценных бумаг», утвержденному Постановлением ФКЦБ России от 26 ноября 1996 г. № 21 (далее — Временное положение) <4>, профессиональные участники разрабатывают правила внутреннего учета в соответствии с требованиями по ведению учетных регистров и составлению внутренней отчетности указанного Временного положения (до принятия саморегулируемыми организациями, членами которых являются кредитные организации — профессиональные участники, в установленном порядке требований по ведению учетных регистров и составлению внутренней отчетности).

<4> Далее по тексту настоящего раздела даются ссылки на пункты данного Положения.

В соответствии с настоящим разделом проверяется соблюдение кредитными организациями требований ФКЦБ и Банка России к ведению учетных регистров и внутренней отчетности кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг.

3.1.2. Правила ведения внутреннего учета и отчетности должны быть самостоятельно разработаны и утверждены профессиональными участниками, осуществляющими брокерскую деятельность. При осуществлении организации внутреннего учета также самостоятельно устанавливается количество и конкретная форма внутренних учетных регистров (п. 8 Временного положения).

3.1.3. Форма «А-3» «Проверка полноты содержания утвержденных кредитной организацией Правил ведения внутреннего учета и соответствия Правил установленным требованиям»:

<5> В случае, если кредитная организация ведет расчетный (корреспондентский) счет клиента, предоставляется информация об остатках денежных средств на данном банковском счете в порядке, установленном для предоставления такого рода отчетных документов. В иных случаях учетная информация о денежных средствах клиента, хранящаяся в учетных регистрах кредитной организации, предоставляется по установленной кредитной организацией форме и носит исключительно информационный характер.

<6> В случае, если кредитная организация, помимо осуществления брокерской и/или дилерской деятельности, имеет право на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг осуществлять депозитарную деятельность и ведет счет депо клиента, предоставляется информация об остатках ценных бумаг на данном счете депо в порядке, установленном для предоставления такого рода отчетных документов депозитария. В иных случаях учетная информация о денежных средствах клиента, хранящаяся в учетных регистрах кредитной организации, предоставляется по установленной кредитной организацией форме и носит исключительно информационный характер.

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

3.2 Проверка оснований совершения операций

3.2.1 Форма «Б-3» «Поручение клиента»:

<7> Отсутствие поручения клиента является допустимым, если из условий брокерского договора следует возможность осуществления сделок с ценными бумагами для клиента без отдельных поручений клиентов (законодательством не предусмотрено право установления существенных, обязательных условий договора ведомственными нормативными актами (ст. 432 ГК РФ)).

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований с учетом замечаний, указанных в п. 3.5.

3.2.2 Форма «В-3» «Поручение на сделку»:

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований с учетом замечаний, указанных в п. 3.5.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

3.3 Проверка полноты и правильности ведения учетных регистров

3.3.1. При проверке следует убедиться, ведет ли кредитная организация регистры учета в соответствии с утвержденными правилами и нормативными документами:

• по каждому виду сделок;
• по каждому типу ценных бумаг;
• по операциям на каждом организованном рынке.

3.3.2 Форма «Г-3» «Основания для внесения записей в регистры учета»:

<8> Поручение на сделку является первичным документом внутреннего учета. Поручение на сделку составляется в трех экземплярах профессиональным участником, осуществляющим брокерскую деятельность. Поручение на сделку состоит из клиентской части, заполняемой непосредственно после получения поручения клиента, и брокерской части, заполняемой после исполнения поручения клиента. В случае совершения нескольких сделок по одному поручению клиента поля брокерской части заполняются по каждой сделке соответственно.

<9> Распорядительная записка является первичным документом внутреннего учета, удостоверяющим факт совершения сделки с ценными бумагами. Распорядительная записка должна быть составлена в срок не позднее конца рабочего дня, в течение которого была совершена сделка. Распорядительная записка должна содержать следующую информацию: дата, место совершения сделки, номер и дата поручения на сделку, вид сделки (покупка/продажа, иной вид сделки), наименование эмитента, вид и количество ценных бумаг, цена, дата и условия платежа, имя (наименование) и номер счета клиента в регистрах внутреннего учета, номер и дата договора. Распорядительная записка может также содержать иную информацию. Распорядительная записка составляется в двух экземплярах.

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований.

3.3.3. В соответствии с Временным положением информация, содержащаяся в принятых к учету первичных документах, отражается и систематизируется в учетных регистрах профессиональных участников.

Приведенные ниже таблицы подлежат заполнению в целях определения полноты и правильности ведения учетных регистров.

3.3.4 Форма «Д-3» «Ведение регистра учета сделок»:

<10> Здесь и далее в настоящем разделе даются ссылки на пункты Временного положения.

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований.

3.3.5 Форма «Е-3» «Ведение регистров учета расчетов»:

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований.

3.3.6 Форма «Ж-3» «Ведение регистров учета ценных бумаг» <11>:

<11> Кредитные организации ведут регистры учета ценных бумаг, обращающихся на ОРЦБ, в соответствии с порядком, установленным Банком России (п. 18 Временного положения).

<12> Одно и то же поручение клиента может быть использовано для нескольких сделок, если это предусмотрено поручением. В этом случае в регистрах учета сделок клиентов для разных сделок указывается один и тот же номер поручения клиента.

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований.

3.3.7 Форма «З-3» «Регистры учета на ОРЦБ (ГКО — ОФЗ, облигации Банка России)»:

3.3.7.1 Кредитные организации должны вести следующие регистры учета ГКО (ОБР):

а) Журнал лицевого учета ГКО (ОБР).

б) Журнал оборотов по операциям с ГКО (ОБР).

в) Журнал учета брокерских операций с ГКО (ОБР).

г) Журнал сводных итогов по операциям с ГКО (ОБР).

<13> Журнал оборотов заполняется ежедневно по итогам операций кредитной организации на первичном и вторичном рынках на основании данных журналов лицевого учета. Итоговые данные Журнала оборотов используются для внесения в Журнал сводных итогов.

<14> Некоторые особенности учета изложены во Временном порядке бухгалтерского учета по операциям коммерческих банков с облигациями федеральных займов, утвержденном Приказом Банка России от 13 июня 1995 г. № 02-124.

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований.

3.3.8. Учитывая содержание каждого из регистров после заполнения таблиц «Г-3» - «Ж-3», производится также сопоставление данных из таблицы «Г-3» и данных из таблиц «Д-3» - «Ж-3» для определения достаточности первичных документов, на основании которых ведутся соответствующие учетные регистры, путем заполнения таблицы «И-3».

Форма «И-3» «Достаточность первичных документов»:

3.3.9. Соответствие записей в учетных регистрах и внутренней отчетности кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую или дилерскую деятельность, первичным документам, на основании которых они осуществляются, достоверность и своевременность отражения в учетных регистрах операций проверяются за определенный период времени или на конкретную дату в соответствии с задачами и требованиями, поставленными при проведении проверки, а при отсутствии в задании на проведение проверки специальных указаний — по усмотрению проверяющих.

3.3.10. По итогам проверки учетных регистров кредитной организации заполняется форма «К-3».

Форма «К-3»:

Заполнение формы «К-3» является дополнительным условием для формирования вывода о наличии или отсутствии нарушений в ведении учетных регистров кредитной организации, которые должны сопровождаться указанием на конкретные нарушения, выявленные с учетом заполнения предложенных выше форм.

3.4. Проверка полноты и правильности внутренней отчетности кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг

3.4.1 Форма «Л-3» «Требования к отчету клиентов»:

<15> Предоставление отчетов по брокерским договорам предусмотрено нормами действующего гражданского законодательства (ст. 974, 999, 1008 ГК РФ). Предоставление иных документов, связанных с исполнением договора, проверяется при наличии условий об этом в договорах с клиентом.

<16> В п. 26 Временного положения указано, что профессиональный участник не позднее окончания рабочего дня, следующего за днем совершения сделки, обязан направить клиенту один экземпляр исполненного поручения на сделку. При этом в Положении указывается, что способ направления клиенту поручения на сделку устанавливается договором профессионального участника и клиента.

Отрицательные ответы свидетельствуют о нарушении установленных требований с учетом замечаний, указанных в п. 3.5.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

3.5. Перечень требований, установленных в нормативных актах ФКЦБ, вывод о соблюдении которых носит информационный характер

3.5.1. Обеспечение внутренними процедурами и правилами ведения учетных регистров брокера обособленного учета хранящихся у брокера по договору комиссии денежных средств клиента, предназначенных для инвестирования в ценные бумаги или полученных в результате продажи ценных бумаг (Положение ФКЦБ России от 19 декабря 1996 г. № 22).

Учет денежных средств, переданных брокеру для исполнения поручения или полученных им от реализации имущества клиента, осуществляется на соответствующих банковских счетах. С этой точки зрения законодательством не предусмотрено обособление имущества брокера от имущества клиента. Кредитная организация — брокер учитывает денежные средства своих клиентов на своем корреспондентском счете, открытом в Банке России или другой кредитной организации. При этом происходит обезличение денежных средств. Обособление происходит на уровне внутреннего учета брокера, который учитывает обязательства перед своими клиентами по брокерским договорам на соответствующих балансовых счетах. Таким образом, проверка соблюдения указанного требования происходит при анализе учета брокерских операций кредитной организации. Обособление может осуществляться только на уровне собственно учетных регистров и может носить информационный характер.

3.5.2. Обязанность предоставления брокером своему клиенту выписок по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и передачи иных документов, связанных с исполнением договора с клиентом и распоряжений клиента. Предоставление отчетов по брокерским договорам предусмотрено нормами действующего гражданского законодательства (ст. 974, 999, 1008 ГК РФ). Предоставление иных документов, связанных с исполнением договора, проверяется при наличии условий об этом в договорах с клиентом.

4. Проверка организации бухгалтерского учета операций при осуществлении кредитными организациями брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг и соответствия его требованиям Банка России

4.1 Общие данные

4.1.1. При проверке организации бухгалтерского учета операций целесообразно затребовать материалы за определенный период и/или на несколько отчетных дат.

4.1.2. По результатам исполнения запроса следует заполнить формы «А-4», «Б-4», «В-4», «Г-4», «Д-4», «Е-4».

4.1.3 Форма «А-4» «Общие данные»:

<17> Запрашиваются, в случае необходимости, после получения расшифровок по лицевым счетам.

<18> Запрашиваются, в случае необходимости, после получения расшифровок по лицевым счетам.

4.1.4. Проверка, как правило, осуществляется сквозным методом — отражение операций по цепочке в документах банка — первичные документы (договоры купли-продажи, выписки РЦ ОРЦБ (для банка-участника), выписки из депозитария, отчеты дилера, поручения клиентов, выписки из реестра сделок) --> регистры внутреннего учета (журналы, картотеки) --> проводки по счетам депо --> проводки по балансовым счетам --> отчеты клиентам.

4.2 Проверка бухгалтерского учета при осуществлении брокерской деятельности

4.2.1. Используя расшифровки счетов, выбрать конкретные счета (конкретных клиентов, по конкретным ценным бумагам и т.п.), необходимые для проверки. Если это выборочная проверка, то на основании выписок с лицевых счетов, договоров, документов дня обратить внимание на отдельные «подозрительные» операции, которые необходимо проверить более подробно. При проверке обратить внимание на своевременность постановки на баланс и списания с баланса ценных бумаг (например, акции должны учитываться в 5 разделе баланса только после получения выписки из реестра акционеров).

4.2.2. При проверке организации бухгалтерского учета при осуществлении брокерской деятельности необходимо обратить особое внимание на цены покупки/продажи ценных бумаг, на доходы, полученные от проведения брокерских операций.

4.2.3 Форма «Б-4» «Правильность отражения брокерских операций»:

<19> Перечень ценных бумаг определен указаниями Банка России № 251-У от 04.06.98 и № 549-У от 26.04.99. Порядок проверки бухгалтерского учета брокерских операций с указанными ценными бумагами приведен в следующей форме настоящих Методических рекомендаций.

<20> Сравнить данные, полученные из договоров купли-продажи и реестров сделок, с расшифровками по лицевым счетам. Расхождение свидетельствует о кредитовании банком клиента.

<21> Проверять корреспонденцию счетов.

4.2.4. Форма «Б-4-а» «Правильность отражения брокерских операций с нерезидентами».

4.2.4.1. Ниже описаны особенности проверки осуществления банками, уполномоченными на открытие и ведение счетов типа «С», бухгалтерского учета брокерских операций с ценными бумагами. Перечень ценных бумаг определен указаниями Банка России № 251-У от 04.06.98 и № 549-У от 26.04.99. Сделки с указанными ценными бумагами инвесторов-нерезидентов проводятся с использованием счетов типа «С» в соответствии с Инструкцией Банка России № 79-И от 23.03.99 «О специальных счетах нерезидентов типа „С“.»

4.2.4.2. Форма заполняется при проверке уполномоченных банков — брокеров.

<22> Если «да», то нарушение п. 2.1.1 Инструкции 79-И.

<23> Если «да», то нарушение п. 6.3 Инструкции 79-И.

<24> См. п. 2.1 («б») Положения 68-П.

Отрицательные ответы на вопросы 3 — 14 свидетельствуют о нарушении установленных требований, если обратное прямо не указано в комментарии.

4.2.4.3. За рамками настоящих Методических рекомендаций осталась проверка вопросов, связанных с применением указания Банка России от 23.03.99 № 520-У «О порядке перевода банками, имеющими разрешение Банка России на открытие и ведение счетов типа „С“, денежных средств нерезидентов со счетов типа „С“ (инвестиционных) на счета типа „С“ (конверсионные)» (в частности, не включены вопросы по зачислению средств на транзитные счета 40911 и депонированию банком суммы, равной зачисленной на транзитный счет, на счете 30224 в Банке России), а также ограничений по сроку действия договора на ведение банковских счетов типа «С» с инвестором-нерезидентом (п. 3.1.2 Инструкции № 79-И). Как правило, вопросы соблюдения указанных нормативных актов выходят за рамки проверки профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг.

4.3 Проверка бухгалтерского учета при осуществлении собственной дилерской деятельности

4.3.1. Соответствие бухгалтерских проводок первичным документам, на основании которых они осуществляются, достоверность и своевременность отражения в бухгалтерском учете операций проверяются за определенный период времени или на конкретную дату в соответствии с задачами и требованиями, поставленными при проведении проверки, а при отсутствии в задании на проведение проверки специальных указаний — по усмотрению проверяющих.

4.3.2 Форма «В-4» «Правильность отражения собственных (дилерских) операций»:

<25> На практике поставка денежных средств достаточно часто предшествует реальной поставке ценных бумаг (переводу ценных бумаг в реестре или в другом депозитарии на счет нового владельца).

<26> С изменениями и дополнениями от 28 декабря 1994 г., 29 декабря 1998 г., 2 февраля 1999 г.

4.3.3. Проводки по счетам основного баланса и по счетам депо должны осуществляться на основе выписок из реестра или отчетов (выписок) из депозитария, подтверждающих переход права собственности. В случаях, когда для перехода права собственности на ценные бумаги не требуется совершения соответствующих записей в системе ведения реестра или в депозитарии (документарные предъявительские ценные бумаги, ордерные ценные бумаги, не помещенные на хранение и учет в депозитарии, и т.п.), основанием для постановки на балансовый учет являются документы, подтверждающие переход права собственности на ценные бумаги (выписка из реестра акционеров, отчет ведущего депозитария, надлежащим образом оформленный сертификат и/или акт приемки-передачи соответствующих ценных бумаг и т.п.).

4.3.4. Типичным нарушением является осуществление проводок по счетам основного баланса и по счетам депо на основании договоров купли-продажи или выписок из торговой системы. (В соответствии с Инструкцией № 44 проводки по счетам основного баланса осуществляются на основании отчета депозитария. Депозитарий должен осуществлять проводки по счетам депо в случае именных ценных бумаг на основании отчета ведущего депозитария или выписки из реестра акционеров.)

4.4 Особенности проверки дилерских операций, совершаемых вне организованных рынков

4.4.1. В настоящем разделе проверяется правильность оформления и отражения в учете банка операций, связанных с совершением сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи этих ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам — дилерской деятельности — вне организованных рынков.

4.4.2. При осуществлении кредитной организацией дилерской деятельности вне организованных рынков проверку бухгалтерского учета желательно начинать с ознакомления с приказами (распоряжениями и т.д.), которые утверждают цены покупки/продажи ценных бумаг. На основании этих приказов выясняется следующее:

• на какие ценные бумаги публично объявляются цены покупки/продажи;
• в течение какого периода эти цены действуют.

По договорам купли-продажи выбираются сделки, совершенные с ценными бумагами, указанными в приказах, и проверяется соблюдение цен покупки-продажи.

4.4.3 Форма «Г-4» «Дилерские операции вне организованных рынков»:

<27> Нормативные правовые акты не устанавливают требований к порядку публичного объявления цен дилером (публикация в открытой печати, оповещение по электронным каналам связи и информации и т.п.). См. также п. 4.1.2.2.

<28> Проверяется наличие подписей уполномоченных лиц в соответствии с порядком, установленным банком для оформления внутренних документов.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

4.5 Особенности проверки бухгалтерского учета дилеров на ОРЦБ

4.5.1 Форма «Д-4» «Правильность отражения операций дилеров на ОРЦБ»:

<29> Заполняется при проверке филиала. (Счета 501, 61305, 61405, 61307, 61407 ведутся только в головном банке.)

<30> В данном пункте, начиная с данной строки и ниже, таблица заполняется только в случае, когда для ценных бумаг нормативными актами предусмотрена переоценка операций. В иных случаях таблица не заполняется. В акте проверки отражается проверка соответствия используемых кредитной организацией методов оценки имущества методам такой оценки, зафиксированным в учетной политике кредитной организации.

<31> Переоценка вложений банка-инвестора в ГКО — ОФЗ (всего портфеля) совершается в день совершения им операций с облигациями.

4.6 Итоги проверки бухгалтерского учета брокерских и дилерских операций

4.6.1. По итогам проверки бухгалтерского учета брокерских и дилерских операций кредитной организации заполняется форма «Е-4»:

<32> В случае отрицательных ответов по какой-либо графе формы «Е-3» отмечается конкретное нарушение со ссылкой на соответствующую табличную форму, по итогам заполнения которой выявлено нарушение.

5. Проверка соблюдения требований законодательства и других нормативных правовых актов Российской Федерации, регламентирующих деятельность кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую или дилерскую деятельность

Проверка выполнения кредитной организацией требований законодательства и других нормативных правовых актов к осуществлению брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг может осуществляться как в ходе тематической инспекционной проверки, так и в ходе проверки документов и информации, предоставленных кредитной организацией в контролирующее подразделение или имеющихся в наличии у контролирующего подразделения, без выхода в проверяемую кредитную организацию.

5.1 Проверка наличия договоров с клиентами и соблюдения их письменной формы

5.1.1 Форма «А-5» «Проверка наличия договоров с клиентами»:

<33> В п. 4.1 Положения ФКЦБ России от 19 декабря 1996 г. № 22 предусмотрено требование о доверенности на совершение сделок с ценными бумагами при отсутствии указаний на полномочия комиссионера в договоре. Вместе с тем указание о наличии доверенности в случае осуществления брокерских операций на основе договора комиссии должно быть сделано в примечаниях, поскольку данное требование не соответствует ГК РФ (доверенность выдается на осуществление действий от имени представляемого, порождающих права и обязанности непосредственно для представляемого). Комиссионер действует от своего имени. Права и обязанности по сделке возникают для комиссионера (ст. ст. 182, 990 ГК РФ). Отсутствие доверенности при наличии договора комиссии является правомерным.

<34> В случае, если кредитная организация заключает агентские договоры, которые прямо не указаны в ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», определяющей брокерскую деятельность, такие договоры должны рассматриваться как подпадающие под действие указанной ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» на основании ст. 1011 ГК РФ.

Оформление отношений по брокерскому обслуживанию, возникающих из одного из указанных оснований, может содержаться в комплексном договоре, например в договоре на обслуживание. При проведении проверки важно обратить внимание на то, что в этом случае в договоре вне зависимости от его названия должен быть явно определен предмет договора. Например, в договоре на обслуживание на рынке ГКО — ОФЗ должны быть определены предметы договора комиссии и депозитарного договора.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

5.1.2. В соответствии со ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме. В соответствии со ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условии на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

В соответствии с этим несоблюдение кредитной организацией требований к письменной форме брокерских договоров или договоров (сделок с ценными бумагами), заключаемых во исполнение брокерских договоров, должно найти отражение в акте проверки, однако не должно являться основанием для применения к кредитной организации мер ответственности в случае, если несоблюдение простой письменной формы не приводит к недействительности сделок. В этих случаях по результатам проверки может быть составлено предупреждение об устранении выявленных недостатков.

5.1.3. Несоблюдение кредитной организацией требований к письменной форме сделок, для которых законом установлено последствие их недействительности при несоблюдении этого требования, является основанием для применения к кредитной организации мер воздействия, включая меры ответственности.

5.2 Анализ гражданско-правовых договоров кредитной организации брокера-дилера

5.2.1. В ходе проверки или рассмотрения случаев нарушения кредитными организациями законодательства о рынке ценных бумаг осуществляется оценка совершенных операций на предмет соблюдения требований и запретов, установленных в законодательстве. Иная оценка сделок, в том числе их правомерности, например, при указании в них каких-либо условий, прямо не предусмотренных законодательством, не производится. Установление факта нарушения гражданских прав клиентов брокера не производится.

5.2.2 В ходе проверки рассматриваются следующие вопросы:

5.2.2.1. Документы, определяющие полномочия лиц, совершающих сделки с ценными бумагами.

5.2.2.2. Соответствие вида брокерского договора сделкам, заключенным брокером во исполнение брокерского договора.

В случае, если в основе брокерского договора лежит доверенность и/или договор поручения, договор должен предусматривать осуществление операций от имени, за счет и по поручению клиента. При этом сделки, совершенные брокером во исполнение брокерского договора, должны заключаться непосредственно от имени представляемого — клиента, поскольку в этих случаях в соответствии со ст. 182, 971 ГК РФ права и обязанности по заключенным брокером сделкам возникают непосредственно у клиента. Данный клиент должен быть указан в качестве стороны по заключенным брокером сделкам. Указанные требования относятся в равной степени к агентскому договору, предусматривающему осуществление действий от имени, за счет и по поручению представляемого — клиента.

В случае, если в основе брокерского договора лежит договор комиссии, последний должен предусматривать осуществление действий от имени комиссионера, за счет и по поручению клиента. При этом в сделке, заключенной брокером во исполнение брокерского договора, комиссионер должен вступать от своего имени. Указанные требования относятся в равной степени к агентскому договору, предусматривающему осуществление действий от имени агента, за счет и по поручению клиента.

5.2.2.3. Соблюдение запрета, предусмотренного п. 3 ст. 182 ГК РФ.

5.2.2.4. Наличие, помимо договора, доверенностей на имя брокера в случае, если в основе брокерского договора лежит договор поручения. Доверенности не требуется в случае, если договор поручения подпадает под признаки коммерческого представительства, осуществляемого на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя (п. 1 ст. 184 ГК РФ).

5.2.2.5. Проверка формы договора. При этом необходимо иметь в виду, что несоблюдение простой письменной формы влечет недействительность сделки только в том случае, если такое последствие прямо предусмотрено в законе. Такое последствие предусмотрено, в частности, для следующих видов сделок, которые могут быть совершены с ценными бумагами: залог (п. 2 ст. 339 ГК РФ); дарение (п. 2 ст. 574).

5.2.2.6. Соблюдение обязывающих и запрещающих норм закона и иных правовых актов, к которым в соответствии с п. 6 ст. 3 ГК РФ относятся указы Президента РФ и постановления Правительства Российской Федерации (а также принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов), установленных к условиям договора, их заключению и/или исполнению. В том числе требования, установленные в ст. 974 ГК РФ, требования, установленные в ст. ст. 992, 995 ГК РФ, требования, установленные ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», требования, установленные п. 6 Указа Президента РФ от 18.08.96 № 1212, требования, установленные разделом Положения ФКЦБ России от 19.12.96 № 22 (в части соблюдения формализованных требований), требование п. 3.3 Положения ФКЦБ России от 19.12.96 № 22 (в части ограничений общей суммы денежных средств, предоставляемых брокером и/или дилером своим клиентам по договорам займа, размером, равным двукратному размеру собственного капитала брокера и/или дилера).

5.2.2.7. Соблюдение п. 2 ст. 3 ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг».

По итогам проверки заполняется форма «Б-5» «Анализ гражданско-правовых договоров»:

<35> Доверенности не требуется в случаях, предусмотренных пунктом 1 ст. 975 ГК РФ.

<36> Отрицательный ответ может свидетельствовать о нарушении договорных отношений между дилером рынка ГКО — ОФЗ и Банком России и может не являться нарушением законодательства о ценных бумагах.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

5.3. Перечень требований, установленных в нормативных актах ФКЦБ, вывод о соблюдении которых носит информационный характер

5.3.1. В соответствии с п. 3.3 Положения ФКЦБ России от 19 декабря 1996 г. № 22 брокеры и дилеры вправе предоставлять своим клиентам денежные средства по договору займа для приобретения ценных бумаг под залог этих ценных бумаг.

Форма «В-5»:

Анализ итогов заполнения таблицы осуществляется с учетом нижеследующего.

5.3.1.1. Указанные ценные бумаги должны торговаться через организаторов торговли и иметь признанные котировки. Сумма займа, предоставленного клиенту, не может превышать 50 процентов рыночной стоимости этих ценных бумаг, используемых как предмет залога в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору займа.

5.3.1.2. Несоблюдение указанного требования должно отражаться в акте проверки.

5.3.1.3. Вместе с тем в соответствии с п. 2 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица может быть ограничена лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Таким образом, установление указанного требования не приводит к ограничению правоспособности кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую и/или дилерскую деятельность. Таким образом, помимо указанных операций допустимо осуществление и других операций, например предоставление кредитов с получением в залог иных видов ценных бумаг либо с использованием иных гражданско-правовых способов обеспечения обязательств.

5.3.1.4. Кроме того, проверка соблюдения указанного требования осуществляется в тех случаях, когда договоры займа (кредита) являются целевыми, то есть если договор займа (кредита) заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (ст. 814 ГК РФ).

5.4. Проверка операций при осуществлении кредитной организацией брокерской и/или дилерской деятельности с целью выявления признаков манипулирования ценами

5.4.1. Положения настоящего раздела анализируются, как правило, при проверке операций кредитных организаций на организованном рынке ценных бумаг. В целях настоящих Методических рекомендаций здесь и далее термин «организованный рынок ценных бумаг» означает совершение сделок с ценными бумагами через кого-либо из организаторов торговли, имеющих соответствующую лицензию.

5.4.2. Манипулирование ценами в целях настоящих Методических рекомендаций — действия, совершенные брокерами и/или дилерами, направленные на искусственное изменение курсовой цены фондового инструмента с целью извлечения прибыли от операций с данным фондовым инструментом или получения иной выгоды. Под курсовой ценой понимается рыночная цена, определяемая в соответствии с правилами торговли данным фондовым инструментом.

5.4.3. В соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» факт манипулирования ценами устанавливается судом.

5.4.4. Информация о предполагаемом манипулировании ценами должна отражаться в акте проверки. Цель проверки в данном случае — выяснение и сбор документированной и иной информации о фактах и обстоятельствах, которые могут быть положены в основу материалов при рассмотрении в суде дела об установлении фактов манипулирования ценами.

5.4.5. При выявлении на основании полученных в ходе проверки материалов указанных фактов подлежат выяснению действия службы комплаенс-контроля <37>, в том числе:

<37> Под службой комплаенс-контроля и комплаенс-контролером в целях настоящих Методических рекомендаций понимается, соответственно, служба внутреннего контроля и контролер, требование о наличии которых в структуре профессионального участника рынка ценных бумаг предусмотрено Положением о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 23 ноября 1998 г. № 50.

5.4.5.1. Была ли произведена оценка рассматриваемых действий комплаенс-контролером.

5.4.5.2. Какие меры были предприняты комплаенс-контролером в связи с совершенными действиями.

5.4.5.3. Было ли осуществлено письменное извещение руководства кредитной организации о совершенных действиях.

5.4.5.4. В случае, если сделка или ряд сделок, в отношении которых есть основания полагать, что имело место манипулирование ценами, были совершены разными сотрудниками кредитной организации, каким образом были разделены полномочия и организовано взаимодействие между ними.

5.4.6. «Практика манипулирования ценами» в целях настоящих Методических рекомендаций — действия кредитной организации, совершенные как за свой счет, так и за счет и по поручению клиентов, при осуществлении операций на рынке финансовых инструментов, которые дают основание полагать, что при их совершении было допущено манипулирование ценами.

5.4.7. Для выявления практик манипулирования ценами необходимо заполнить форму «Г-5». Положительные ответы на вопросы п. п. 1 — 4 формы свидетельствуют о наличии в действиях кредитной организации признаков манипулирования ценами. К числу таких действий могут быть отнесены следующие:

5.4.7.1. Формирование благоприятной для себя рыночной конъюнктуры путем оказания информационного давления на рынок.

5.4.7.1.1. В соответствии с п. 1 ст. 51 ФЗ «О рынке ценных бумаг» профессиональные участники рынка ценных бумаг не вправе манипулировать ценами на рынке ценных бумаг и понуждать к покупке или продаже ценных бумаг путем предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Распространение указанной информации может как подпадать непосредственно под признаки нарушения законодательства, так и непосредственно не являться нарушением требований законодательства, связанных с рекламой (публикация сотрудниками кредитной организации аналитических статей о состоянии и перспективах, тенденциях развития рынка того или иного инструмента, финансовых прогнозов).

5.4.7.1.2. В первом случае недобросовестная реклама является самостоятельным нарушением законодательства, на которое должно быть указано в акте проверки.

5.4.7.1.3. В случае, если возможно установить неоднократность распространения указанных выше сведений, не подпадающих под нарушения законодательства, в акте проверки может быть сделано указание на признак манипулирования ценами.

5.4.7.2. Демонстрация фиктивной повышательной или понижательной ценовой тенденции или ложного впечатления ликвидности. Манипулирование ценами в этом случае может осуществляться путем проведения сделок, не отвечающих требованиям законодательства (пункт 3 формы «Г-5»).

5.4.7.2.1. Анализ указанных операций с целью определить, могло ли иметь место манипулирование ценами, должен заключаться в основном в анализе ценовых тенденций. При этом в качестве примера анализа ценовых тенденций может иметь место манипулирование с использованием подставных фирм, являющихся клиентами данной кредитной организации (имеющими расчетные и/или счета депо в данном банке на основании соответственно договора банковского счета и/или счета депо), путем совершения в течение дня сделок с ценными бумагами, приводящих к существенному изменению рыночных цен на эти инструменты у кого-либо из организаторов торговли.

5.4.7.2.2. Указанные сделки совершаются, как правило, на организованном рынке ценных бумаг через кого-либо из организаторов торговли. По указанным сделкам принята система «брутто»-расчетов с отражением расчетов по каждой сделке, в том числе в учете кредитной организации — брокера.

5.4.7.2.3. Кредитная организация, как правило, может выступать в этом случае брокером и депозитарием для своих клиентов. Один из клиентов дает поручение на продажу бумаг по завышенной цене, а другой на покупку по такой же цене. При этом денежные расчеты осуществляются внутри баланса самой кредитной организации, переводы между счетами депо клиентов, ведущимися данной кредитной организацией в качестве депозитария, не затрагивают данные в системе ведения реестра, поскольку кредитная организация является номинальным держателем. Дополнительным признаком такого рода операций могут служить обратные операции, при которых совершается сделка, направленная на «возвращение» приобретенного пакета ценных бумаг прежнему владельцу. При этом обратная операция может быть проведена через другого организатора торгов.

5.4.7.2.4. Основанием для указания в акте проверки кредитной организации предположений о том, что кредитной организацией было осуществлено манипулирование ценами, является увеличение активности кредитной организации по собственным операциям на рынке ценных бумаг, в отношении которых было осуществлено манипулирование ценами, непосредственно после создания ценовой тенденции (пункт 4 формы «Г-5»), приводящее к <...>

5.4.8 Форма «Г-5» «Выявления признаков манипулирования ценами»:

<38> При анализе проведенных операций необходимо иметь в виду, что отклонение цен может быть произведено как в сторону их увеличения, так и в сторону их понижения. При этом совершение сделки (ряда сделок) без непосредственной выгоды для себя может преследовать цель получения выгоды на рынке других финансовых инструментов. При этом целесообразно комплексное рассмотрение операций кредитной организации на рынках разных финансовых инструментов, базовым активом которых является один и тот же финансовый инструмент.

<39> При оценке таких действий, в случае если сделка заключалась через организатора торговли, необходимо исходить из того, что поданные встречные заявки по указанным параметрам объема, времени и цены подлежали удовлетворению в соответствии с правилами торгов. При этом заключению таких сделок может предшествовать «очищение» очереди заявок с существующими наилучшими ценами путем подачи кредитной организацией встречных заявок.

<40> Совершение указанных сделок является самостоятельным нарушением законодательства, на которые должно быть указано в акте проверки.

<41> Совершение указанных сделок является самостоятельным нарушением законодательства, на которые должно быть указано в акте проверки.

<42> Если да, то эти факты являются основанием для указания в акте проверки кредитной организации предположений о том, что кредитной организацией было осуществлено манипулирование ценами.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

5.5 Анализ действий кредитной организации по выполнению требований законодательства о раскрытии информации

5.5.1. В ходе проверки подлежит выяснению соблюдение требований и запретов, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами в части, касающейся раскрытия информации профессиональным участником рынка ценных бумаг. Нормативные акты, соблюдение которых должно проверяться в ходе проверки, определены в Приложении 1 к настоящим Методическим рекомендациям (п. п. 2, 20).

5.5.2 По итогам проверки заполняется форма «Д-5»:

<43> Достоверность информации проверяется за определенный период времени или на конкретную дату в соответствии с задачами и требованиями, поставленными при проведении проверки, а при отсутствии в задании на проведение проверки специальных указаний — по усмотрению проверяющих.

<44> Раскрытие информации осуществляется в этом случае в произвольной форме.

Наличие отрицательных ответов по итогам заполнения формы свидетельствует о наличии нарушений законодательства о рынке ценных бумаг.

5.6 Анализ действий кредитной организации по выполнению требований законодательства о рекламе

5.6.1. В ходе проверки подлежит выяснению соблюдение требований и запретов, установленных законодательными и иными нормативными правовыми актами в части, касающейся рекламы профессионального участника рынка ценных бумаг. Нормативные акты, соблюдение которых должно проверяться в ходе проверки, определены в Приложении 1 к настоящим Методическим рекомендациям (п. п. 2, 3, 4, 20).

5.6.2. Реклама кредитной организации — профессионального участника рынка ценных бумаг должна анализироваться на предмет наличия перечисленных в форме «Е-5» признаков недобросовестной рекламы, установленных ФЗ «О рынке ценных бумаг».

5.6.3 По итогам проверки заполняется форма «Е-5»:

<45> Анализу подлежат признаки, которые формально могут характеризовать информацию как недостоверную. С этой точки зрения в акте проверки не должно делаться выводов о том, что информация направлена на обман или введение в заблуждение владельцев и других участников рынка ценных бумаг, если нет оснований для признания этой информации недостоверной.

<46> Положительный ответ на вопрос дается в случаях, если имеющаяся у профессионального участника рынка ценных бумаг документация свидетельствует, что он имел возможность проверить наличие таких фактов, что позволяет сделать вывод о нарушении.

Таблица может быть использована при проведении проверки по местонахождению лицензирующего органа.

5.7. Типичные ситуации, содержащие признаки нарушения требований законодательства и других нормативных правовых актов к осуществлению брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг

5.7.1. Покупка брокером от своего имени и за свой счет по ценам, значительно отличающимся от рыночных, ценных бумаг, принадлежащих инвестору, в отношении которых данному брокеру было дано поручение о продаже этих ценных бумаг за счет и по поручению инвестора, а также продажа брокером по ценам, значительно отличающимся от рыночных, принадлежащих ему на праве собственности ценных бумаг инвестору, который дал данному брокеру поручение о покупке ценных бумаг за счет и по поручению этого инвестора.

5.7.1.1. Совершение указанной операции допускается при условии уведомления клиента о намерении выкупить у инвестора ценные бумаги по цене, которая отличается от рыночной цены, существующей на момент заключения сделки, а также согласия клиента на совершение такой сделки. Несоблюдение брокером указанных условий будет рассматриваться как нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, являющееся основанием для применения санкций к профессиональному участнику рынка ценных бумаг.

5.7.1.2. Нарушение законодательства заключается в том, что при совершении указанных операций по покупке брокером ценных бумаг по существенно более низким, а при продаже — по существенно более высоким, чем рыночные, ценам не соблюдается условие об исполнении брокерских договоров на наиболее выгодных для клиента условиях, установленное ст. 992 ГК РФ. Неуведомление клиента о наличии у брокера интереса, препятствующего осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных для клиента условиях, является нарушением статьи 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

5.7.2. Совершение брокером собственных операций при наличии встречных поручений обслуживаемых им инвесторов на покупку/продажу ценных бумаг (покупка брокером от своего имени и за свой счет принадлежащих инвестору ценных бумаг, в отношении которых данному брокеру было дано поручение о продаже этих ценных бумаг за счет и по поручению инвестора, и последующая продажа брокером от своего имени и за свой счет другому инвестору данного брокера, а также совершение подобных сделок в обратном направлении).

5.7.2.1 Совершение указанной операции допускается при условии:

а) уведомления клиента о намерении выкупить у инвестора ценные бумаги по цене, которая отличается от рыночной цены, существующей на момент заключения сделки;

б) согласия клиента на совершение такой сделки;

в) отсутствия у брокера встречного поручения инвестора на момент совершения сделки с первым инвестором на основе данных об отражении этих операций в учетных регистрах и внутренней отчетности, осуществляемом в соответствии с нормативными правовыми актами ФКЦБ.

5.7.2.2. Несоблюдение брокером указанных условий должно рассматриваться как нарушение законодательства о рынке ценных бумаг, являющееся основанием для применения санкций к профессиональному участнику рынка ценных бумаг.

5.7.2.3. Рассмотренная ситуация в основном имеет место на организованном рынке ценных бумаг. Основаниями для установления факта нарушения законодательства о рынке ценных бумаг в этих случаях являются следующие обстоятельства:

При наличии в заявках, выставляемых брокерами за счет и по поручению инвестора «пересекающихся» цен (то есть если цена покупки в заявке инвестора больше цены продажи во встречной заявке, выставленной за счет и по поручению другого инвестора), данные операции позволяют брокеру получить выгоду, которая проистекает не из рыночной конъюнктуры, а из использования этим брокером в своих интересах информации о намерениях своих инвесторов.

5.7.2.4. При этом цены, по которым брокеры вводят заявки на приобретение или покупку ценных бумаг от своего имени и за свой счет, находятся: при покупке — ближе к наилучшей цене покупки, а при продаже — ближе к наилучшей цене продажи. При относительно широком спрэде это не является наилучшим условием для клиента, совершающего противоположную по направлению операцию.

5.7.2.5. Изложенное дает основание полагать, что при совершении указанных операций нарушение законодательства заключается в несоблюдении условия об исполнении брокерских договоров на наиболее выгодных условиях, установленного ст. 992 ГК РФ. Неуведомление клиента о наличии у брокера интереса, препятствующего осуществлению поручения клиента на наиболее выгодных для клиента условиях, является нарушением статьи 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Кроме того, брокерами, совмещающими данный вид профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг с дилерской деятельностью, нарушается принцип приоритета совершения брокерских поручений перед совершением собственных операций, установленный ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг».

5.7.3. Нарушением является совершение сделок, не отвечающих требованиям законодательства, в которых обеими сторонами по сделке выступает профессиональный участник рынка ценных бумаг, действующий от своего имени и за свой счет как в качестве продавца, так и в качестве покупателя (включая операции с собственными филиалами). Указанное относится также к сделкам инвестора, который обслуживается профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим брокерскую деятельность. Указанные действия не порождают гражданских прав и обязанностей и не должны повлечь правовых последствий. Кроме того, такого рода операции могут рассматриваться как манипулирование ценами, поскольку могут, в частности, иметь целью изменение рыночных цен в свою пользу или с целью извлечения другой выгоды.

5.7.4. В соответствии со статьей 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг» дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам.

5.7.4.1. Публичное объявление цен покупки и продажи ценных бумаг в средствах массовой информации, свидетельствующее о намерении заключить сделку купли-продажи данных ценных бумаг по указанным ценам, в том числе при публикации информации о ценах в разделе котировок, следует рассматривать как дилерскую деятельность, осуществление которой требует наличия соответствующей лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг.

5.7.4.2. В том случае если лицо, публично объявляющее цены покупки и продажи ценных бумаг, не имеет лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление дилерской деятельности, то размещаемая им информация не должна указываться в разделе котировок ценных бумаг, в информации должно содержаться указание на то, что объявление цен покупки и продажи ценных бумаг не влечет за собой обязательство заключить сделку по этим ценам, а также должно быть указано, что данная информация носит информационно-справочный характер. В противном случае осуществление указанных действий следует рассматривать как нарушение законодательства о ценных бумагах, выразившееся в осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг без лицензии.

5.8 Случаи участия кредитной организации в судебных разбирательствах

5.8.1 Форма «Ж-5» «Участие в судебных разбирательствах»:

5.8.2. В случае, если по результатам заполнения таблицы будут установлены случаи указания в судебных актах на нарушения законодательства и иных нормативных правовых актов, регламентирующих брокерскую и/или дилерскую деятельность, необходимо выяснить, принимались ли к кредитной организации соответствующие меры воздействия, и отразить это в акте проверки.

5.9 Проверка информационного обеспечения инвесторов профессиональными участниками рынка ценных бумаг

5.9.1. Форма «З-5» «Выполнение требований по информационному обеспечению при предложении услуг».

Проверке подлежит выявление фактов непредоставления инвесторам, а также проверка возможности предоставления инвесторам следующих документов и информации:

5.9.2. Форма «И-5» «Выполнение требований по информационному обеспечению при приобретении инвестором ценных бумаг у профессионального участника рынка ценных бумаг либо при приобретении ценных бумаг профессиональным участником рынка ценных бумаг по поручению инвестора».

Проверке подлежит выявление фактов непредоставления инвесторам, а также проверка возможности предоставления инвесторам следующих документов и информации:

<47> Обязательной проверке подлежит предоставление сведений, содержащихся в проспекте эмиссии. Проверка предоставления сведений, содержащихся в решении о выпуске, осуществляется при наличии у профессионального участника рынка ценных бумаг копий решения или наличии у него сведений, содержащихся в решении, полученных им другим путем.

<48> Проверке подлежит предоставление сведений о ценах и котировках хотя бы у одного организатора торговли, но не менее чем число организаторов, с которыми профессиональный участник рынка ценных бумаг связан договорными отношениями, регламентирующими участие последнего в торгах у этого организатора торговли.

<49> Проверка указанных требований осуществляется после установления в законодательстве порядка признания рейтинговых агентств.

5.9.3. Форма «К-5» «Выполнение требований по информационному обеспечению при отчуждении инвестором ценных бумаг».

Проверке подлежит выявление фактов непредоставления инвесторам, а также проверка возможности предоставления инвесторам следующих документов и информации:

<50> Проверке подлежит предоставление сведений о ценах и котировках хотя бы у одного организатора торговли, но не менее чем число организаторов, с которыми профессиональный участник рынка ценных бумаг связан договорными отношениями, регламентирующими участие последнего в торгах у этого организатора торговли.

5.9.4. Профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан уведомить инвестора о его праве получить информацию, указанную в формах «З-5», «И-5», «К-5». Проверке подлежит выявление случаев отказа в уведомлении инвесторов.

5.9.5. Профессиональный участник, предоставляя услуги инвесторам — физическим лицам, обязан проинформировать последних о правах и гарантиях, предоставляемых им в соответствии с ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (п. 5 ст. 6 указанного Федерального закона). Проверке подлежит выяснение возможности информирования клиентов, которая может осуществляться путем проверки наличия установленных профессиональным участником форм предоставления информации, обеспечивающих возможность ознакомления с информацией, затребование объяснений от руководителей или сотрудников кредитной организации — профессионального участника рынка ценных бумаг, объяснений о формах и способах информирования клиентов и т.п.

Приложение 1

При проведении в соответствии с настоящими Методическими рекомендациями проверок деятельности кредитных организаций — профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерские и дилерские операции, следует руководствоваться следующими законодательными и иными нормативными правовыми актами <51>:

<51> В настоящем указании дается ссылка на реквизиты нормативного акта без учета последующих изменений и дополнений. При проверке необходимо руководствоваться нормативными актами с учетом вступивших в силу изменений и/или дополнений к этим нормативным актам. Отдельные нормативные акты, перечисленные в перечне, не упомянутые в тексте настоящих Методических рекомендаций, могут использоваться при необходимости.