Письмо ФНП от 03.07.2012 № 1364/06-08

«О договорах об ипотеке»

ФЕДЕРАЛЬНАЯ НОТАРИАЛЬНАЯ ПАЛАТА

ПИСЬМО от 3 июля 2012 г. № 1364/06-08

О ДОГОВОРАХ ОБ ИПОТЕКЕ

В связи с обращением, связанным с применением в нотариальной практике отдельных положений Федерального закона от 06.12.2011 № 405-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество» (далее — Федеральный закон № 405-ФЗ), касающихся оформления исполнительной надписи нотариуса на договорах об ипотеке, заключенных до вступления в силу данного закона, сообщаю.

Федеральным законом от 30.12.2008 № 306-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество» (далее — Федеральный закон № 306-ФЗ), который вступил в силу 11.01.2009, было установлено регулирование взыскания задолженности и обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса. Как следовало из статей 89, 90, 91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (в редакции Федерального закона № 306-ФЗ), для взыскания задолженности и обращения взыскания на заложенное имущество должны быть представлены среди прочих документов договор, обязательства по которому обеспечены залогом, договор о залоге, для которого не предусматривалась обязательная нотариальная форма, соглашение об обращении во внесудебном порядке взыскания на заложенное имущество, если такое соглашение заключено в виде отдельного договора, а также в соответствии с пунктом 1 статьи 55 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (в редакции Федерального закона № 306-ФЗ) нотариально удостоверенное согласие на внесудебное обращение взыскания на заложенное имущество.

С вступлением в силу 7 марта 2012 г. Федерального закона № 405-ФЗ для совершения исполнительной надписи нотариуса подлежит представлению нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение ипотеки в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке.

В случае, если нотариусу будут предъявлены для совершения исполнительной надписи документы, оформленные в период с 11.01.2009 по 07.03.2012 в соответствии с действовавшим на тот момент законодательством, следует иметь в виду следующее.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (статьи 4, 422) акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Федеральным законом № 405-ФЗ не установлено специальных норм по распространению его положений на отношения, возникшие до введения данного закона в действие, а также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Следовательно, внесудебное обращение взыскания на заложенное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса возможно при условии соблюдения требований законодательства, действующего на дату заключения договора об ипотеке или на дату заключения отдельного соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество. Кроме того, в Федеральном законе № 405-ФЗ (пункт 4 статьи 10) установлен перечень документов, требующихся для государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость в результате обращения на нее взыскания на основании исполнительной надписи нотариуса по договорам ипотеки, заключенным до вступления данного Федерального закона в силу. Среди прочих документов в перечне поименованы договор об ипотеке в простой письменной форме, нотариально удостоверенное согласие залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания, отметка о совершении исполнительной надписи. Данное положение Федерального закона № 405-ФЗ также подтверждает вывод о возможности совершения исполнительной надписи нотариуса на документах, оформленных до вступления в силу данного закона.

С учетом изложенного, по мнению Федеральной нотариальной палаты, имея в виду недопущение ухудшения положения участников гражданского оборота, выполнивших требования Федерального закона № 306-ФЗ, исполнительная надпись нотариуса может быть учинена на договоре об ипотеке в простой письменной форме, но в том случае, если сам договор, соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество и нотариальное удостоверение согласия на это залогодателя были совершены до вступления в силу Федерального закона № 405-ФЗ. Вместе с тем нотариусом должны быть соблюдены действующие в настоящее время условия совершения исполнительной надписи, предусмотренные Основами (статьи 94.2 - 94.4), например, выполнена предшествующая совершению исполнительной надписи процедура уведомления залогодателя об исполнении обязательства, обеспеченного залогом.

---