Письмо Банка России от 02.06.2015 № 014-12-4/4780

«О вопросах определения бенефициарных владельцев»

ЦЕНТРАЛЬНЫЙ БАНК РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО от 2 июня 2015 г. № 014-12-4/4780

О ВОПРОСАХ ОПРЕДЕЛЕНИЯ БЕНЕФИЦИАРНЫХ ВЛАДЕЛЬЦЕВ

В Международных стандартах по противодействию отмыванию денег, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, принятых Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) в 2012 году (далее — Рекомендации ФАТФ), особое внимание уделяется вопросам определения финансовыми учреждениями бенефициарных владельцев своих клиентов. Наличие у финансового учреждения информации о бенефициарных владельцах <1> клиентов рассматривается в Рекомендациях ФАТФ в качестве обязательной меры противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма. Для этого при проведении надлежащей проверки клиента финансовым учреждениям необходимо определять его бенефициарного владельца, принимать разумные меры по проверке личности бенефициарного владельца, получать информацию о структуре управления и собственности клиента.

---

<1> В неофициальных переводах документов ФАТФ и иных международных документах иногда используется понятие «бенефициарный собственник» (beneficial owner), которое следует рассматривать в качестве понятия, тождественного понятию «бенефициарный владелец», употребляемому в нормативных правовых актах Российской Федерации по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Международные подходы к определению финансовыми учреждениями бенефициарных владельцев своих клиентов получили свое содержательное развитие в Руководстве ФАТФ «Прозрачность и бенефициарная собственность (Рекомендации 24 и 25)», опубликованном в октябре 2014 года. Перевод указанного документа подготовлен Международным учебно-методическим центром финансового мониторинга и размещен на его официальном сайте в сети «Интернет» по адресу: http://www.mumcfm.ru/index.php/ru/materials/books.

Документ на английском языке (FATF Guidance «Transparency and Beneficial Ownership») доступен на официальном сайте ФАТФ в сети «Интернет» по адресу: http://www.fatf-gafi.org/topics/fatfrecommendations/documents/transparency-and-beneficial-ownership.html.

Практический интерес представляют содержащиеся в Руководстве ФАТФ: описание возможных путей сокрытия информации о бенефициарной собственности (пункты 9 — 12); толкование понятия «бенефициарный владелец», используемое в глоссарии Рекомендаций ФАТФ (раздел III); рекомендации по выявлению бенефициарных владельцев (пункты 32, 33).

Вместе с этим практический интерес для кредитных организаций представляют «Комментарии по вопросам определения бенефициарной собственности, возникающим в процессе применения Вольфсбергских принципов противодействия отмыванию денег при индивидуальном банковском обслуживании состоятельных клиентов», изданные Вольфсбергской группой <2> в мае 2012 года. Неофициальный перевод документа, подготовленный Банком России, прилагается к настоящему письму. Документ на английском языке (The Wolfsberg AML Principles, Frequently Asked Questions with Regard to Beneficial Ownership in the Context of Private Banking) доступен на официальном сайте Вольфсбергской группы в сети «Интернет» по ссылке: http://www.wolfsberg-principles.com/pdf/faq/Wolfsberg-FAQs-on-Beneficial-Ownership-May-2012.pdf.

---

<2> Вольфсбергская группа (The Wolfsberg Group) объединяет следующие крупнейшие международные финансовые институты: Banco Santander, Bank of Tokyo — Mitsubishi UFJ, Barclays, Citigroup, Credit Suisse, Deutsche Bank, Goldman Sachs, HSBC, J.P. Morgan Chase, Societe Generale, UBS.

Рекомендации, содержащиеся в Руководстве ФАТФ «Прозрачность и бенефициарная собственность (Рекомендации 24 и 25)» и «Комментариях по вопросам определения бенефициарной собственности, возникающим в процессе применения Вольфсбергских принципов противодействия отмыванию денег при индивидуальном банковском обслуживании состоятельных клиентов», могут быть использованы организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, при проведении идентификации бенефициарных владельцев клиентов в соответствии с требованиями Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Настоящее письмо подлежит опубликованию в «Вестнике Банка России».

Иногда возникают вопросы относительно понятия «бенефициарная собственность», которое упоминается в Вольфсбергских принципах противодействия отмыванию денег при индивидуальном банковском обслуживании состоятельных клиентов (далее — Принципы). Некоторые из этих вопросов, а также ответы на них приведены ниже.

Вопрос 1. Что означает «бенефициарная собственность» в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем?

В контексте противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем (далее — ПОД), под «бенефициарной собственностью», как правило, понимается конечный контроль над денежными средствами, находящимися на счете, посредством владения или на иных основаниях. При этом следует отличать «контроль» от простого права подписи или титульного права собственности.

Это понятие отражает тот факт, что лицо, на имя которого открыт счет в банке, не всегда является лицом, в конечном счете контролирующим денежные средства. Эта особенность важна, поскольку усилия по ПОД должны быть сосредоточены на том лице, которое осуществляет конечный контроль за денежными средствами (данный подход лежит в основе Принципов). Повышенное внимание к такому лицу обычно является необходимым шагом к установлению источника благосостояния.

В большинстве случаев процедура выявления лица, которое должно рассматриваться как бенефициарный владелец, не составляет каких-либо сложностей. Например, как отмечается ниже при ответе на вопрос 3, очевидно, что физическое лицо, которое учреждает частную инвестиционную компанию, переводит свое личное имущество в пользу такой компании и является ее единственным акционером, следует рассматривать как бенефициарного владельца. Однако в некоторых случаях определение бенефициарной собственности в целях ПОД может не быть абсолютно очевидным и выходить за рамки понятийных признаков. В таких случаях под бенефициарными владельцами для целей ПОД должны пониматься физические лица, которые: (i) в целом осуществляют конечный контроль над средствами посредством владения или на иных основаниях и/или (ii) являются первоначальным основным источником средств на счете, и их источник благосостояния должен быть подвергнут надлежащей проверке <1>. Примеры применения такого подхода к различным участникам процесса создания и управления трастами рассматриваются ниже при ответе на вопросы с 4 по 4C.

---

<1> Иными основаниями, о которых идет речь в вышеуказанном подпункте, могут являться: (i) официальное право на получение определенных сумм со счета, хотя ни право на получение определенных сумм, ни право собственности не является гарантией установления бенефициарной собственности при отсутствии у физического лица конечного контроля за денежными средствами.

Для целей Принципов понятие «бенефициарная собственность» должно рассматриваться в увязке с условиями, на которых открыт счет. Следовательно, задача Принципов заключается не в том, чтобы дать абстрактное определение бенефициарной собственности, а в том, чтобы при реализации Принципов сфокусироваться на выявлении лиц, которые при определенных обстоятельствах должны рассматриваться в качестве бенефициарных владельцев.

Соответственно, параграф 1.2.3 Принципов начинается с общего утверждения о том, что бенефициарная собственность должна быть установлена для всех счетов, и определяет основные характеристики бенефициарных владельцев (согласно подпунктам (i) и (ii) в предыдущем абзаце), а затем уточняет эти общие принципы отдельно для физических лиц, юридических лиц, трастов и объединений без образования юридического лица, конкретизируя, что должен стремиться понять сотрудник банка при осуществлении надлежащей проверки состоятельных клиентов.

В контексте отношений, возникающих в ходе индивидуального банковского обслуживания состоятельных клиентов, которым посвящены Принципы, следует отметить, что если владельцем счета является не физическое лицо, то главной целью банка является установление личности того физического лица, которое в конечном счете является бенефициарным владельцем счета. В других ситуациях, например когда банк работает с крупными корпорациями со множеством акционеров, указанная цель, безусловно, не будет иметь смысла.

В целом при применении Принципов было бы неправильным приравнивать понятие «бенефициарный владелец» к понятиям «бенефициар» и «выгодоприобретатель». Если это не учитывать, то понятие «бенефициарная собственность» будет слишком широким. Информация о более предметном практическом подходе представлена в ответах на вопросы со 2 по 5.

Настоящее разъяснение касается права собственности бенефициарного владельца на денежные средства владельца счета в контексте типичной практики индивидуального банковского обслуживания состоятельных клиентов (например, когда владельцем счета является частная инвестиционная компания или траст). Такие ситуации должны рассматриваться отдельно от ситуаций, не затрагиваемых настоящим разъяснением, при которых держателем счета является (i) юридическое лицо, являющееся действующей компанией, или (ii) посредник (например, инвестиционный менеджер), действующий от имени своих клиентов. Более подробная информация о посредниках в контексте индивидуального банковского обслуживания состоятельных клиентов содержится в подготовленных Вольфсбергской группой «Актуальных вопросах о посредниках и доверенных лицах/лицах, имеющих право подписи, применительно к индивидуальному банковскому обслуживанию состоятельных клиентов».

Вопрос 2. Что понимается под «бенефициарной собственностью» применительно к физическим лицам?

Если физическое лицо хочет открыть счет на свое имя, сотрудник банка, работающий с состоятельными клиентами (далее — сотрудник банка), должен выяснить, действует ли это лицо от своего имени. Если физическое лицо отвечает на этот вопрос утвердительно, тогда в обычной ситуации разумно было бы предположить, что оно и является бенефициарным владельцем.

Однако бывают ситуации, при которых такое предположение не может считаться обоснованным, то есть когда возникает сомнение, действует ли «видимый» владелец счета от своего имени. Например, при принятии клиента на обслуживание такое сомнение может возникнуть при наличии противоречий в информации, собранной во время осуществления мер надлежащей проверки. И если пояснения со стороны будущего клиента относительно источников его состояния по формальным признакам неубедительны, то было бы уместно продолжить надлежащую проверку.

Более того, после открытия счета последующие операции по счету могут не совпадать с изначально ожидаемыми операциями. В этом случае было бы разумно пересмотреть первоначальное предположение, что держатель счета действовал от своего имени. Например, если предполагалось, что после открытия счета клиент будет время от времени осуществлять переводы на сумму 100 000 долларов США, но неожиданно стал осуществлять частые переводы на значительно большие суммы, то дальнейшая надлежащая проверка, включающая меры по выявлению бенефициарного владельца, будет оправданной.

Вопрос 3. Что понимается под «бенефициарной собственностью» применительно к юридическому лицу, например, частной инвестиционной компании?

Существуют ситуации, когда клиент (то есть держатель счета) является юридическим лицом, и при этом в целях надлежащей проверки следует установить бенефициарных владельцев этого лица. В случае если физическое лицо намеревается размещать активы через частную инвестиционную компанию, являющуюся клиентом банка, то упомянутое физическое лицо следует считать бенефициарным владельцем этой компании. В этом случае надлежащая проверка клиента, вероятно, должна быть проведена, например, путем установления структуры собственности и управления, проверки информации о бенефициарном владельце в базах данных и выявления источника благосостояния бенефициарного владельца. Если необходимо, сотрудник банка должен провести проверку личности бенефициарного владельца на основании официальных документов, удостоверяющих его личность, или других надежных независимых документов или информации.

Следует проводить различия между частной инвестиционной компанией и корпорацией, являющейся типичной функционирующей компанией со множеством акционеров, в отношении которой не имеет смысла проводить процедуру надлежащей проверки ее акционеров. В действительности такая компания в силу своей институциональной или коммерческой природы не будет обращаться к банку за индивидуальным обслуживанием, а будет взаимодействовать с другими подразделениями банка.

Могут возникать ситуации, когда бенефициарных владельцев несколько. Например, успешный предприниматель может организовать частную холдинговую компанию, в которой он и его супруга являются акционерами, но в которую именно он вкладывает денежные средства. В этом случае надлежащая проверка должна быть проведена в отношении источников денежных средств и имущества предпринимателя, а не его супруги. Однако было бы разумным провести также надлежащую проверку биографических данных и репутации супруги.

Сотрудник банка должен понимать структуру компании. Например, в случае если акционеры владеют значительным пакетом акций, но не являются очевидными источниками средств, сотруднику банка следует постараться понять, почему дело обстоит именно так. Точно также в случае, когда физические лица, контролирующие денежные средства компании (например, руководители или лица, наделенные правом давать распоряжения руководителям), не связаны с очевидным источником средств, сотруднику банка следует выяснить основания для такой ситуации. В подобных случаях в результате дальнейшей проверки может оказаться, что очевидный источник денежных средств не может рассматриваться в качестве бенефициарного владельца этих средств. Если это так, надлежащая проверка должна быть переориентирована на бенефициарного владельца, или, более того, правомерность открытия счета в целом может быть поставлена под сомнение.

Вопрос 3A. Какие последствия могут возникнуть в условиях, когда законодательство не обязывает юридических лиц публично или иным способом раскрывать информацию о своих конечных бенефициарных владельцах?

Могут возникать ситуации, когда действующее законодательство не требует от юридических лиц публично (например, в соответствующем реестре) либо иным способом раскрывать, кто является их бенефициарными владельцами. Однако если такое юридическое лицо является потенциальным клиентом банка, то такое законодательство не препятствует установлению бенефициарного владения компании при осуществлении процедур надлежащей проверки в целях ПОД. Сотруднику банка следует провести соответствующие процедуры надлежащей проверки для установления основных бенефициарных владельцев вне зависимости от требований законодательства о раскрытии информации в отношении компании.

Вопрос 3B. Какие последствия могут возникнуть при осуществлении надлежащей проверки, если акции частной инвестиционной компании выпущены на предъявителя?

Тот факт, что акции частной инвестиционной компании выпущены на предъявителя, не препятствует проведению обычной надлежащей проверки в отношении бенефициарного владельца активов, вложенных в эту частную инвестиционную компанию. Первоначально следует идентифицировать бенефициарного владельца активов, вложенных в эту частную инвестиционную компанию (независимо от того, являются ли акции акциями на предъявителя). Кроме того, учитывая, что в случае с акциями на предъявителя доля в праве собственности может быть беспрепятственно передана, банку следует предпринять меры по предотвращению злоупотреблений с акциями на предъявителя, например, с использованием одного или нескольких из нижеперечисленных механизмов: (i) удостоверение бенефициарной собственности в момент установления отношений, а также в случае изменений в структуре бенефициарной собственности; (ii) требование об ограничении операций с акциями (изъятии акций) путем передачи их для учета и хранения соответствующей стороне; (iii) перевод таких акций в именные акции или (iv) запрет акций на предъявителя.

Вопрос 4. Что понимается под «бенефициарной собственностью» применительно к трастам?

В стандартной ситуации довольно легко установить лицо, обладающее «бенефициарной собственностью», для целей реализации Принципов. Например, если речь идет о предпринимателе, создающем траст в интересах своей супруги или несовершеннолетних детей, то «бенефициарным владельцем» является предприниматель-учредитель, называемый «источником денежных средств» (рассматривается в параграфе 1.2.3 Принципов). Следует провести надлежащую проверку предпринимателя, включая проверку его биографических данных и выяснение источников состояния. Если это уместно, сотруднику банка при идентификации бенефициарного владельца необходимо учитывать сведения, полученные из официальных документов, удостоверяющих личность.

Несмотря на то что в соответствии с требованиями законодательства о трастах супруга и дети имеют бенефициарный интерес в трасте (более того, для таких целей может оказаться уместным назвать их «бенефициарными владельцами»), их не следует относить к «бенефициарным владельцам» с точки зрения ПОД. Это означает, что не имеет смысла осуществлять надлежащую проверку источника состояния жены и детей, хотя надлежащая проверка их биографических данных и репутации может оказаться уместной.

Данный вывод выдвигает на первый план характерные признаки трастов: разделение права собственности и бенефициарного интереса. Лицо, обладающее титульным правом собственности (доверительный собственник), как правило, осуществляет контроль за активами; однако участники такого юридического образования, обладающие бенефициарным интересом (бенефициары), как правило, не осуществляют такого контроля. Как иллюстрирует вышеприведенный пример, существует и третья сторона — учредитель, являющийся источником денежных средств (который может не иметь ни права контроля, ни бенефициарного интереса в отношении активов траста), в отношении которого должна быть проведена надлежащая проверка в целях ПОД. В этих обстоятельствах ни контроль, ни бенефициарный интерес не являются определяющими критериями с точки зрения ПОД.

Факт смерти учредителя не отменяет требования о надлежащей проверке его репутации и источника состояния. В этой связи может оказаться целесообразным обращение к доверительному собственнику за информацией об источнике благосостояния, если такой доверительный собственник имеет хорошую репутацию.

Вопрос 4A. Почему сотруднику банка необходимо понять, кто контролирует денежные средства, находящиеся в трасте, или кто обладает правом на отмену полномочий доверительного собственника, даже если лицо, осуществляющее такой контроль или наделенное таким правом, не является источником средств?

При наличии лица, осуществляющего такой контроль или наделенного таким правом, сотруднику банка необходимо попытаться получить разъяснения по данному юридическому образованию и провести дальнейшее изучение ситуации, если по своей сути имеющиеся договоренности не в полной мере убедительны.

Более того, от лица, осуществляющего такой контроль или наделенного таким правом, может исходить репутационный риск для банка, даже если пояснение, данное в конечном итоге относительно такого юридического образования, кажется правдоподобным и репутация такого лица подтверждена результатами надлежащей проверки (если у банка ранее не было сведений о положительной репутации этого лица).

Вопрос 4B. Почему сотруднику банка необходимо установить лиц, в интересах которых создан траст?

Сотруднику банка необходимо установить лиц, в интересах которых создан траст, для определения целесообразности дальнейшего изучения ситуации. Как отмечается в ответе на вопрос 4, в стандартной ситуации, при которой бенефициарами являются, например, члены семьи учредителя, изучение вопроса в отношении бенефициаров с той же тщательностью, как и в отношении самого учредителя, не представляется оправданным. Как правило, в такой ситуации едва ли существует риск отмывания преступных доходов или финансирования терроризма. Однако если сотрудник банка определит, что бенефициар контролирует это юридическое образование, такого бенефициара следует считать бенефициарным владельцем в целях ПОД, то есть объектом надлежащей проверки. Более того, если сотрудник банка по собственному усмотрению с учетом сложившихся обстоятельств определит необычный характер юридического образования (т.е. наличие нетипичных взаимоотношений между бенефициарами и учредителем), то сотруднику банка следует продолжить дальнейшее изучение ситуации.

Вопрос 4C. Что следует изучить сотруднику банка для определения структуры траста в соответствии с требованиями параграфа 1.2.3?

Сотрудник банка может полагаться на заявления или документальные подтверждения, предоставленные доверительным собственником в отношении «источника денежных средств, лиц, контролирующих денежные средства (доверительных собственников), и любых лиц, имеющих право на отмену полномочий доверительных собственников», а также лиц, в интересах которых образован траст (если доверительный собственник является организацией или физическим лицом, хорошо известным служащему банка). Если сотрудник банка не осведомлен о такой организации или таком физическом лице, то этому сотруднику следует применить процедуры надлежащей проверки такой организации или физического лица с целью установления оснований, по которым такое заявление или документальное подтверждение может считаться достаточно приемлемым. Сотрудник банка не обязан получать копию документа, на основании которого учреждается траст. При необычных обстоятельствах сотрудник банка может принять решение о дополнительном изучении данной ситуации.

Вопрос 5. Что понимается под «бенефициарной собственностью» применительно к товариществам, фондам и объединениям без образования юридического лица?

Установление бенефициарной собственности применительно к этим юридическим образованиям осуществляется в соответствии с вышеизложенными принципами.

Товарищества. Товарищества состоят из участников (которых иногда называют полными товарищами или долевыми участниками) и в некоторых случаях включают коммандитистов. Обычно полные товарищи или долевые участники будут считаться «бенефициарными владельцами» для целей параграфа 1.2.3. В случае если в товарищество входят коммандитисты, могут возникнуть обстоятельства, при которых коммандитист будет считаться «бенефициарным владельцем».

Фонды. В некоторых юрисдикциях «фонды» могут использоваться клиентами в качестве инвестиционного механизма либо средства управления состоянием. В других юрисдикциях для таких целей используются частные холдинговые компании. Однако фонды не являются «собственностью» конкретных физических лиц. Сотрудники банка должны установить, кто является учредителем фонда (обычно это клиент). Сотрудник банка должен это сделать даже в том случае, если личность учредителя (т.е. источника денежных средств) невозможно установить из открытых источников.

Объединения без образования юридического лица. Если такие организации используются клиентами, сотрудник банка должен разобраться в структуре такого юридического образования (которое может не находиться в собственности определенных физических лиц) и установить, кто обеспечивает его денежными средствами, а также провести в отношении этого лица соответствующую надлежащую проверку.

---