--- title: "<Письмо> Роспотребнадзора от 05.04.2005 N 0100/2416-05-32" number: "0100/2416-05-32" issuer: "Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека" issued_on: 2005-04-05 status: действует canonical: "https://bukva.ai/docs/pismo-01002416-05-32" --- ## <Письмо> Роспотребнадзора от 05.04.2005 N 0100/2416-05-32 # <Письмо> Роспотребнадзора от 05.04.2005 N 0100/2416-05-32 "О проведении контрольно-надзорных мероприятий, направленных на нераспространение контрафактных аудиовизуальных произведений и фонограмм" **ФЕДЕРАЛЬНАЯ СЛУЖБА ПО НАДЗОРУ В СФЕРЕ ЗАЩИТЫ** **ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ И БЛАГОПОЛУЧИЯ ЧЕЛОВЕКА** **ПИСЬМО** от 5 апреля 2005 г. N 0100/2416-05-32 **О ПРОВЕДЕНИИ КОНТРОЛЬНО-НАДЗОРНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ,** **НАПРАВЛЕННЫХ НА НЕРАСПРОСТРАНЕНИЕ КОНТРАФАКТНЫХ** **АУДИОВИЗУАЛЬНЫХ ПРОИЗВЕДЕНИЙ И ФОНОГРАММ** Проблема борьбы с незаконным оборотом объектов интеллектуальной собственности имеет общественно-политическое значение и обуславливает необходимость дальнейшего усиления мер экономического, правового, организационного и технического характера для создания целостной государственной системы защиты потребительского рынка от контрафактной продукции. За годы реформ на потребительском рынке Российской Федерации в целом созданы экономические условия для цивилизованного обращения товаров и услуг, заложены основы формирования рыночной инфраструктуры и конкурентной среды с использованием рыночных механизмов в удовлетворении потребительского спроса. Однако относительное несовершенство правовых и организационных механизмов приводит к тому, что оборот контрафактных товаров на рынке все еще имеет место. Как отмечалось на последнем заседании Правительственной комиссии по противодействию нарушениям в сфере интеллектуальной собственности, состоявшемся 23 марта 2003 года, доля контрафакта только по аудио- и видеопродукции по разным оценкам составляет от 40 до 95%. При этом подобный разброс мнений не в последнюю очередь связан с отсутствием системного подхода к организации и проведению соответствующего мониторинга ее обращения на рынке, превалированием субъективного (конъюнктурного) подхода к определению квалифицирующих признаков контрафактности товаров, отсутствием надлежащим образом обобщенной правоприменительной практики и т.д., что в некоторых случаях приводит к искусственному завышению реального уровня показателей выявленной контрафактной продукции. Поскольку таким образом объективность общих результатов соответствующих мероприятий, направленных на нераспространение контрафактной аудиовизуальной продукции, находится в прямой зависимости от скорейшего и эффективного разрешения указанных негативных факторов, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека как уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по контролю и надзору в сфере потребительского рынка, стремящийся в своей практической деятельности к безусловному соблюдению буквы закона и осуществлению возложенных на нее контрольно-надзорных функций исключительно в рамках соответствующей компетенции, обращает внимание территориальных органов на нижеследующие формальные положения действующего законодательства об интеллектуальной собственности, учет которых необходим при проведении контрольно-надзорных мероприятий по пресечению незаконного оборота аудиовизуальных произведений и фонограмм. Исходя из соответствующих положений ст. [ст. 2,](https://bukva.ai/docs/kodeks-51-fz/statya-2#p100016) [128,](https://bukva.ai/docs/kodeks-51-fz/statya-1#p100787) [138](https://bukva.ai/docs/kodeks-51-fz/statya-1#p100824) Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), под интеллектуальной собственностью как одним из видов объектов гражданских прав понимается исключительное право граждан или юридических лиц на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ или услуг (в частности, фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). При этом правовое положение участников соответствующих отношений, основания возникновения интеллектуальной собственности и порядок осуществления прав на нее устанавливаются [ГК](https://bukva.ai/docs/kodeks-51-fz/statya-1) РФ и другими законами. Так, правовое регулирование отношений, связанных с возникновением и защитой авторских и смежных прав, осуществляется (помимо [ГК](https://bukva.ai/docs/kodeks-51-fz/statya-1) РФ) в первую очередь [Законом](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-48#p100384) РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (в ред. ФЗ от 19.07.1995 N 110-ФЗ, далее - Закон). Согласно п. 2 [ст. 48](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-48#p100387) Закона нарушителями авторских и смежных прав являются физические или юридические лица, которые не выполняют требования этого [Закона.](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-1) За нарушение предусмотренных [Законом](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-1) авторских и смежных прав наступает гражданская, уголовная и административная ответственность в соответствии с законодательством РФ. Виды и формы гражданско-правовой защиты авторских и смежных прав закреплены в п. 1 [ст. 49](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-49#p100443) Закона. Административная ответственность за нарушение авторских и смежных прав предусмотрена [ст. 7.12](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-7-12#p100418) КоАП РФ. При этом рассмотрение соответствующих дел осуществляется только судами согласно ч. 1 [ст. 23.1](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-10-1#p470) КоАП РФ, а составление протоколов об административных правонарушениях - должностными лицами органов внутренних дел (милиции) в соответствии с п. 1 ч. 2 [ст. 28.3](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-10-1#p474) КоАП РФ. Согласно п. [п. 3,](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-48#p100388) [4](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-48#p100389) ст. 48 Закона контрафактными являются экземпляры произведений и фонограмм, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав, а также экземпляры охраняемых в РФ в соответствии с настоящим [Законом](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-1) произведений и фонограмм, импортируемых без согласия обладателей авторских и смежных прав из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться (для сведения: экземпляр произведения - это копия произведения, изготовленная в любой материальной форме, экземпляр фонограммы - это копия фонограммы на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме). Решение о том, является или нет находящаяся в гражданском обороте продукция (т.е. вышеупомянутые экземпляры произведений и фонограмм) контрафактной, может быть принято только судом. Им же принимается решение об обязательной конфискации этой продукции, которая в дальнейшем подлежит обязательному уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских и смежных прав по его просьбе (п. 4 [ст. 49](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-49#p100450) Закона). Согласно п. 3 [ст. 38](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-38#p100299) Закона "если экземпляры правомерно опубликованной фонограммы введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия производителя фонограммы и без выплаты вознаграждения", тогда как, например, "право на распространение экземпляров фонограммы путем сдачи их в прокат принадлежит производителю фонограммы независимо от права собственности на эти экземпляры". Указанные положения [Закона](https://bukva.ai/docs/zakon-5351-1/statya-48#p100384) имеют вполне определенное прикладное значение с точки зрения правоприменения [раздела XII](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100338) Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55 (с последующими изменениями и дополнениями), поскольку контроль за их соблюдением входит в компетенцию Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека. Так, действия продавца, связанные с недоведением обязательной информации об обладателе авторских и смежных прав, номере лицензии на деятельность по воспроизведению (изготовлению) аудиовизуальных произведений и фонограмм, других сведений, призванных обеспечить соблюдение соответствующих требований [Положения](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-381-2002#p100008) о лицензировании деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.06.2002 N 381, в отношении реализуемых экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм, находящихся в гражданском обороте (т.е. приобретенных этим продавцом у предпринимателя А, который в свою очередь приобрел эту продукцию у предпринимателя В, и т.д.), могут быть квалифицированы лишь как нарушение продавцом права потребителей на информацию по ч. 1 [ст. 14.8](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-10-1#p101216) КоАП РФ или нарушение [правил](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100018) продажи отдельных видов товаров по [ст. 14.15](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-14-15#p101246) КоАП РФ. При этом определение и констатация того, что названные в рассматриваемом примере экземпляры продукции, не сопровождающиеся соответствующей необходимой информацией, являются контрафактными, а продавец, их реализующий, является нарушителем авторских и смежных прав, к полномочиям Роспотребнадзора не относится. Более того, в связи с тем, что подобное утверждение не будет подкреплено соответствующим решением суда, оно может быть расценено как нарушение в отношении субъекта предпринимательской деятельности принципа презумпции невиновности [(ст. 1.5](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-1-5#p100027) КоАП РФ). Что же касается действий исполнителя, оказывающего услуги по сдаче соответствующих экземпляров фонограмм в прокат без лицензионного соглашения с правообладателем, то Федеральной службой по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека они могут быть квалифицированы тоже только как нарушающие права потребителей на получение полной и достоверной информации об услуге. Как введение и оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации продукции, указанные действия могут быть квалифицированы (при определенных условиях) помимо [ст. 7.12](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-7-12#p100418) КоАП РФ (см. выше) также и по [ст. 10](https://bukva.ai/docs/zakon-948-1/statya-10#p100109) "Формы недобросовестной конкуренции" Закона РФ "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", государственный контроль за соблюдением которого осуществляет Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы. Тем не менее, принимая во внимание то обстоятельство, что в любом случае любая реализуемая аудиовизуальная продукция, как и сам порядок ее продажи, должны соответствовать установленным требованиям, а осуществляемый в этой части контроль со стороны Роспотребнадзора может рассматриваться как традиционно применяемая защитная мера, направленная на недопущение попадания на потребительский рынок контрафактной продукции, максимальная эффективность которой может быть достигнута лишь в тесном взаимодействии с другими контролирующими органами, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека доводит до сведения территориальных управлений, что в июне 2005 года на очередном заседании Правительственной комиссии по противодействию нарушениям в сфере интеллектуальной собственности состоится заслушивание Роспотребнадзора (совместно с МВД России) по вопросу "Об информационной системе изготовления и распространения фальсифицированной и контрафактной продукции". В этой связи в целях своевременной подготовки соответствующих материалов к заседанию Комиссии территориальным управлениям Роспотребнадзора необходимо: 1. Провести в апреле - мае 2005 года комплексные проверки индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, осуществляющих розничную реализацию экземпляров аудиовизуальных произведений и фонограмм на предмет безусловного соблюдения ими соответствующих требований [п. 4,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100026) [п. 90,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100339) [п. 91,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100350) [п. 92,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100351) [п. 93](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100352) Правил продажи отдельных видов товаров, обеспечив по результатам контрольно-надзорных мероприятий (при наличии оснований) применение мер административного воздействия в рамках компетенции Федеральной службы. 2. В срок до 1 мая 2005 года представить в Роспотребнадзор обобщенную информацию о результатах соответствующих контрольно-надзорных мероприятий с указанием: общего числа соответствующих проверок за указанный период (в том числе проведенных совместно с представителями органов внутренних дел); числа выявленных нарушений [Правил](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100018) продажи отдельных видов товаров в целом (в том числе отдельно по индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам), а также отдельно по каждому из вышеуказанных пунктов Правил [(4,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100026) [90,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100339) [91,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100350) [92,](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100351) [93);](https://bukva.ai/docs/postanovlenie-55-1998#p100352) общего числа возбужденных административных дел, в том числе по соответствующим статьям [КоАП](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-10-1) РФ (в целом и отдельно по индивидуальным предпринимателям (должностным лицам) и юридическим лицам); общего числа выданных представлений по [ст. 29.13](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-29-13#p102815) КоАП РФ; общего числа наложенных и уплаченных (взысканных) штрафов (всего и по статьям [КоАП](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-10-1) РФ в разрезе субъектов административной ответственности - должностных и юридических лиц); сведений о примененных мерах обеспечения производства по делу об административном правонарушении из числа предусмотренных [ст. 27.1](https://bukva.ai/docs/kodeks-195-fz/statya-27-1#p102448) КоАП РФ (общее число, в том числе по видам); ассортиментной структуры проверенной в установленном порядке продукции (примерная доля аудиокассет, аудио-CD, видеокассет, DVD); предложений по упорядочению и повышению эффективности соответствующих контрольно-надзорных мероприятий на рассматриваемом сегменте потребительского рынка.
Руководитель
**Г.Г.ОНИЩЕНКО**
---