---
title: "Директива N 2002/47/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза"
number: "2002/47/ЕС"
issuer: "Европейский Союз"
status: действует
canonical: "https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es"
---
## Директива N 2002/47/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза
"О механизмах финансового обеспечения" [рус., англ.]
(Принята в г. Брюсселе 06.06.2002)
(с изм. и доп. от 06.05.2009)
> [!IMPORTANT]
> Данная редакция документа вступила в силу 30 июня 2009 года (официальный сайт законодательства Европейского Союза http://eur-lex.europa.eu/ по состоянию на 14.04.2017). Россия не участвует.
> Первоначальная редакция данного документа вступила в силу 27 июня 2002 года (официальный сайт законодательства Европейского Союза http://eur-lex.europa.eu/ по состоянию на 14.04.2017). Россия не участвует.
[неофициальный перевод] <*>
**ЕВРОПЕЙСКИЙ СОЮЗ**
**ДИРЕКТИВА N 2002/47/ЕС**
**ЕВРОПЕЙСКОГО ПАРЛАМЕНТА И СОВЕТА ЕС**
О МЕХАНИЗМАХ ФИНАНСОВОГО ОБЕСПЕЧЕНИЯ <**>
(Брюссель, 6 июня 2002 года)
(текст в редакции Директивы 2009/44/ЕС
Европейского парламента и Совета ЕС от 6 мая 2009 г. <***>)
---
<*> Перевод Ягудиной М.А.
<**> Directive 2002/47/EC of the European Parliament and of the Council of 6 June 2002 on financial collateral arrangements. Опубликована в Официальном журнале (далее - ОЖ) N L 168, 27.06.2002, стр. 43.
<***> ОЖ N L 146, 10.06.2009, стр. 37.
Европейский парламент и Совет Европейского Союза,
руководствуясь Договором об учреждении Европейского Сообщества, и, в частности, статьей 95 Договора,
на основании предложения Европейской комиссии <*>,
---
<*> ОЖ N C 180 E, 26.6.2001, стр. 312.
руководствуясь заключением Европейского центрального банка <*>,
---
<*> ОЖ N C 196, 12.7.2001, стр. 10.
руководствуясь заключением Комитета по экономическим и социальным вопросам <*>,
---
<*> ОЖ N C 48, 21.2.2002, стр. 1.
действуя в соответствии с процедурой, установленной в статье 251 Договора <*>,
---
<*> Заключение Европейского парламента от 13 декабря 2001 г. (еще не опубликованное в ОЖ), Общая позиция Совета ЕС от 5 марта 2002 г. (еще не опубликованная в ОЖ), и Решение Европейского парламента от 15 мая 2002 г.
принимая во внимание следующие обстоятельства:
1) [Директива](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-1) 98/26/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 19 мая 1998 г. об окончательном характере расчетов в платежных системах и в системах расчетов по операциям с ценными бумагами <*> является ключевым нормативным правовым актом в создании стабильной правовой основы систем платежей и расчетов по ценным бумагам. Имплементация указанной Директивы показала важность ограничения системного риска, присущего таким системам, вытекающего из разнородного влияния нескольких юрисдикций, и выгоды от общих правил в отношении обеспечения, установленных для таких систем.
---
<*> ОЖ N L 166, 11.6.1998, стр. 45.
2) В Сообщении Европейской комиссии от 11 мая 1999 г. Европейскому парламенту и Совету ЕС в отношении финансовых услуг: "Имплементация основ финансовых рынков: план действий", содержатся положения о том, что после консультации с рыночными экспертами и органами государственной власти необходимо работать над дальнейшими законодательными предложениями относительно обеспечения дальнейшего прогресса в указанной области, развивающего положения [Директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-1) 98/26/ЕС.
3) Для предоставления ценных бумаг и денежных средств в качестве обеспечения в рамках обеспечительного права и передачи правового титула, включая соглашения об обратном выкупе (сделки репо), должен быть создан соответствующий режим Сообщества. Он окажет содействие финансовому рынку в интеграции и оптимизации затрат, а также будет содействовать стабильности финансовой системы Сообщества, поддержит свободу в сфере оказания услуг и свободное движение капитала на едином рынке финансовых услуг. Настоящая Директива сосредоточивается на двусторонних механизмах финансового обеспечения.
4) Настоящая Директива принимается в контексте европейского законодательства, состоящего, в частности, из настоящей Директивы, а также [Директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-200124es/statya-1) 2001/24/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 4 апреля 2001 г. о реорганизации и прекращении деятельности кредитных организаций <*>, Директивы 2001/17/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 19 марта 2001 г. о порядке реорганизации и прекращения деятельности страховых организаций <**> и [Регламента](https://bukva.ai/docs/reglament-13462000/statya-1) (ЕС) 1346/2000 Совета от 29 мая 2000 г. о процедурах банкротства <***>. Настоящая Директива соответствует общей концепции указанных принятых ранее законодательных актов и не противоречит им. В действительности настоящая Директива дополняет эти существующие правовые акты посредством регулирования новых отношений и выхода за пределы вопросов, урегулированных в существующих правовых актах, в отношении отдельных вопросов, уже затронутых в существующих правовых актах.
---
<*> ОЖ N L 125, 5.5.2001, стр. 15.
<**> ОЖ N L 110, 20.4.2001, стр. 28.
<***> ОЖ N L 160, 30.6.2000, стр. 1.
5) В целях повышения правовой определенности в области применения механизмов финансового обеспечения государства-члены ЕС должны обеспечить, чтобы к таким механизмам не применялись определенные положения законодательства о несостоятельности, в частности, такие, которые сдерживают эффективную реализацию финансового обеспечения или ставят под сомнение действительность применяемых процедур, таких как двусторонний ликвидационный неттинг, предоставление дополнительного обеспечения в форме дополнительного обеспечения и замена обеспечения.
6) Настоящая Директива не затрагивает права, которые то или иное лицо может иметь в отношении предоставленных в качестве финансового обеспечения активов и которые возникают иначе, чем в соответствии с условиями механизмов финансового обеспечения, и иначе, чем на основании любого правового акта или нормы права, применяемых при введении или продолжении ликвидационных процедур или мероприятий по реорганизации, таких как реституция, применяемая в связи с ошибкой, заблуждением или недостатком правоспособности.
7) Принцип [Директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-1) 98/26/ЕС, в силу которого правом, применимым к предоставляемым в качестве обеспечения бездокументарным ценным бумагам, является право юрисдикции, где находится соответствующий реестр, счет или централизованная депозитная система, следует расширить для формирования юридической определенности относительно использования таких ценных бумаг, взятых в трансграничном контексте и используемых в качестве финансового обеспечения в рамках сферы применения настоящей Директивы.
8) На текущий момент всеми государствами-членами ЕС признается правило lex rei sitae, в соответствии с которым правом, применимым для определения того, является ли механизм финансового обеспечения должным образом завершенным и, следовательно, надлежащим против третьих лиц, является право страны, где находится финансовое обеспечение. Не затрагивая применимость настоящей Директивы к ценным бумагам, находящимся в непосредственном владении, следует определить место нахождения бездокументарных ценных бумаг, предоставляемых в качестве финансового обеспечения и находящихся во владении через одного или более посредников. Если получатель обеспечения обладает действительным и действующим обеспечительным механизмом в соответствии с применимым правом страны, в которой ведется соответствующий счет, то в таком случае действительность всякого конкурирующего титула или права участия и возможность принудительной реализации обеспечения должны регулироваться исключительно правом такой страны, предотвращая тем самым неопределенность как результат применения иного случайного законодательства.
9) Для уменьшения административных преград в использовании сторонами финансового обеспечения в рамках сферы применения настоящей Директивы единственным относящимся к сторонам требованием к завершенности, которое национальное право может устанавливать в отношении финансового обеспечения, должно быть требование о том, чтобы финансовое обеспечение находилось под контролем получателя обеспечения или лица, действующего за счет получателя обеспечения, хоть и не исключая применение обеспечительных процедур, когда поставщику обеспечения разрешена замена обеспечения или отзыв излишнего обеспечения. Настоящая Директива не должна запрещать государствам-членам ЕС предписывать, чтобы кредитное требование предъявлялось посредством включения в список требований.
10) По тем же причинам создание, действительность, завершенность, возможность принудительной реализации или допустимость использования в качестве доказательства механизма финансового обеспечения или предоставления финансового обеспечения согласно механизму финансового обеспечения не должны зависеть от совершения какого-либо формального действия, такого как совершение какого-либо документа в конкретной форме или определенным образом, какое-либо обращение к должностному лицу или в государственный орган или регистрация в публичном реестре, размещение объявления в газете или журнале, в официальном реестре, или публикация, или совершения какого-либо иного действия, уведомление публичного должностного лица или предоставление доказательств в определенной форме относительно даты совершения документа или акта, объема соответствующих финансовых обязательств или любых иных вопросов. Вместе с тем настоящая Директива должна обеспечивать баланс между рыночной эффективностью и безопасностью сторон в отношении соответствующего механизма и третьих лиц, устраняя inter alia риск обмана. Этот баланс должен достигаться посредством сферы применения настоящей Директивы, охватывающий лишь те механизмы финансового обеспечения, которые предусматривают ту или иную форму лишения владения, т.е. предоставление финансового обеспечения, и когда предоставление финансового обеспечения может быть подтверждено письменно или на постоянном носителе, обеспечивая таким образом возможность оперативного контроля над указанным обеспечением. Для целей настоящей Директивы формальными действиями не должны считаться действия, требуемые в соответствии с правом государства-члена ЕС в качестве условий для передачи или создания обеспечительного права относительно иных финансовых инструментов, нежели бездокументарные ценные бумаги, такие как индоссамент в случае с ордерными ценными бумагами, или запись в реестре эмитента в случае с регистрируемыми ценными бумагами.
11) Более того, настоящая Директива должна защищать только те механизмы финансового обеспечения, которые могут быть подтверждены доказательствами. Такое доказательство может быть предоставлено в письменной форме или любым другим юридически обязательным способом, предусмотренным правом, применимым к механизму финансового обеспечения.
12) Упрощение использования финансового обеспечения посредством уменьшения административных преград повышает эффективность трансграничных операций Европейского центрального банка и национальных центральных банков государств-членов ЕС, участвующих в экономическом и денежном союзе, необходимых для осуществления общей денежной политики. Более того, установление ограниченной защиты механизмов финансового обеспечения от некоторых правил законодательства о несостоятельности помогает, помимо прочего, в более широком аспекте общей денежной политики, когда участники денежного рынка сбалансированно распределяют между собой всю рыночную ликвидность посредством обеспеченных трансграничных сделок.
13) Настоящая Директива стремится защитить действительность механизмов финансового обеспечения, которые основаны на передаче стопроцентной собственности в финансовом обеспечении, в частности, путем устранения так называемой переквалификации в обеспечительные права таких механизмов финансового обеспечения (включая соглашения репо).
14) Возможность принудительной реализации двустороннего ликвидационного неттинга должна быть защищена не только в качестве механизма принудительной реализации для механизмов финансового обеспечения с передачей титула, включая соглашения репо, но в более широком смысле, когда ликвидационный неттинг является частью механизма финансового обеспечения. Обычно используемые на финансовом рынке рациональные практики управления рисками должны быть защищены путем наделения участников возможностью управлять и снижать свои кредитные риски, вытекающие из всех видов финансовых сделок, основанных на взаимозачете, когда кредитный риск рассчитывается путем объединения расчетных текущих рисков по всем неисполненным сделкам с контрагентом путем зачета по встречным позициям для формирования единой общей суммы, которая сравнивается с текущей стоимостью обеспечения.
15) Настоящая Директива не должна умалять никакие ограничения или требования национального права относительно подачи исков, обязательного зачета или относительно неттинга, например, относящиеся к их взаимности или тому факту, что они осуществлены ранее того момента, когда получатель обеспечения узнал или должен был узнать о введении (или о любом обязательном юридическом действии, ведущем к введению) ликвидационных процедур или мер по реорганизации в отношении лица, предоставляющего обеспечение.
16) От определенных правил признания сделок недействительными по умолчанию должна защищаться одобряемая регуляторами рациональная рыночная практика, при которой участники финансового рынка используют механизмы возмещающего финансового обеспечения для управления и ограничения своего кредитного риска в отношении друг к другу путем переоценки по рыночной стоимости текущего рыночного объема кредитного риска и стоимости финансового обеспечения и, соответственно, запрашивают возмещающее финансовое обеспечение или возвращают излишек финансового обеспечения. Этот же порядок применяется и к возможности замещения активов, предоставленных в качестве финансового обеспечения, другими активами такой же стоимости. Целью применения такого же порядка является то, чтобы возмещение или замещение финансового обеспечения не могло ставиться под сомнение единственно на том основании, что соответствующие финансовые обязательства возникли ранее предоставления такого финансового обеспечения или что финансовое обеспечение было предоставлено в течение установленного периода. Вместе с тем это не умаляет возможность ставить под сомнение по национальному праву механизм финансового обеспечения и предоставление финансового обеспечения как части первоначального предоставления, например, когда это было сделано намеренно во вред другим кредиторам (это охватывает inter alia действия, основанные на обмане, или аналогичные правила недействительности сделок, которые могут применяться в течение установленного периода).
17) Настоящая Директива обеспечивает быстрые и неформализованные процедуры принудительной реализации для защиты финансовой стабильности и ограничения эффектов цепной реакции в случае дефолта стороны механизма финансового обеспечения. Вместе с тем настоящая Директива уравновешивает последние указанные цели с защитой лица, предоставляющего обеспечение, и третьих сторон путем прямо выраженного подтверждения возможности государств-членов ЕС сохранять или вводить в свое национальное законодательство контроль a posteriori, который суды могут осуществлять в отношении реализации или оценки финансового обеспечения и расчета соответствующих финансовых обязательств. Такой контроль должен позволять судебным органам подтверждать, что реализация или оценка были осуществлены коммерчески обоснованным образом.
18) Должна быть обеспечена возможность предоставления денежных средств в качестве обеспечения в рамках процедур передачи титула, равно как и обеспечительных прав, защищаемых, соответственно, признанием неттинга или залогом денежного обеспечения. Понятие "денежные средства" относится только к деньгам, которые выражаются в правах требования по счету или в аналогичных требованиях по возврату денег (таких как депозиты на финансовом рынке), прямо исключая, таким образом, банкноты.
19) В случае с залоговыми механизмами финансового обеспечения настоящая Директива предусматривает право использования, которое повышает ликвидность на финансовом рынке в результате такого повторного использования "заложенных" ценных бумаг. Вместе с тем это повторное использование не должно умалять национальное законодательство в отношении разделения активов и несправедливого отношения к кредиторам.
20) Настоящая Директива применяется без ущерба действию или последствиям условий договоров в отношении финансовых инструментов или кредитных требований, таких как права, обязательства, или других условий, содержащихся в условиях эмиссии таких инструментов, или каких-либо иных прав, обязательств или других условий, которые применяются между эмитентами и владельцами таких инструментов или между должником и кредитором таких кредитных требований.
21) Настоящий акт соответствует основополагающим правам и принципам, изложенным, в частности, в [Хартии](https://bukva.ai/docs/hartiya-osnovnyh-prav-evropeyskogo-soyuza/statya-1) Европейского Союза об основных правах.
22) Поскольку цель предлагаемых действий, а именно цель создания необходимой базы в отношении использования финансового обеспечения, не может быть в достаточной степени достигнута государствами-членами ЕС и, следовательно, в силу масштаба и последствий этих действий, может быть эффективнее достигнута на уровне Сообщества, Сообщество может принимать меры в соответствии с принципом субсидиарности, как установлено в статье 5 Договора. В соответствии с принципом пропорциональности, как установлено в указанной статье, настоящая Директива не выходит за рамки того, что необходимо для достижения указанной цели.
23) Настоящая Директива не затрагивает права государств-членов ЕС на введение правил для обеспечения эффективности механизмов финансового обеспечения в отношении третьих лиц, касающихся кредитных требований,
приняли настоящую Директиву:
## Статья 1
### Статья 1
Предмет и сфера действия
1. Настоящая Директива устанавливает режим Сообщества, применимый к механизмам финансового обеспечения, которые отвечают требованиям, изложенным в [параграфах 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100058) и [5](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100091), и к финансовому обеспечению в соответствии с условиями, изложенными в [параграфах 4](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100083) и [5](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100091).
2. Получатель обеспечения и лицо, предоставляющее обеспечение, должны принадлежать к одной из следующих категорий:
a) публичный орган (исключая предприятия, обязательства которых гарантируются государством, не подпадающие под [пункты "b"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100062) - ["e"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100080)), включая:
i) органы публичного сектора государств-членов ЕС, ответственные или вовлеченные в управление публичным долгом, и
ii) органы публичного сектора государств-членов ЕС, уполномоченные вести счета потребителей;
b) центральный банк, Европейский центральный банк, Банк международных расчетов, Международный банк развития, как указано в приложении VI, [части 1, разделе 4](https://bukva.ai/docs/direktiva-200648es/statya-160#p102177), к Директиве 2006/48/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 14 июня 2006 г. о становлении и дальнейшем развитии бизнеса кредитных институтов (в новой редакции) [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100064), Международный валютный фонд и Европейский инвестиционный банк;
---
<*> ОЖ N L 177, 30.6.2006, стр. 1.
c) финансовый институт, подпадающий под пруденциальный контроль, включая:
i) кредитный институт, как определено в [статье 4 (1)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200648es/statya-4#p100161) Директивы 2006/48/ЕС, включая институты, перечисленные в [статье 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200648es/statya-2#p100129) указанной Директивы;
ii) инвестиционная фирма, как определено в [статье 4 (1)(1)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200439es/statya-4#p100174) Директивы 2004/39/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 21 апреля 2004 г. о рынках финансовых инструментов [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100069);
---
<*> ОЖ N L 145, 30.4.2004, стр. 1.
iii) финансовый институт, как определено в [статье 4 (5)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200648es/statya-4#p100165) Директивы 2006/48/ЕС;
iv) страховая компания, как определено в статье 1 "a" Директивы 92/49/ЕЭС Совета ЕС от 18 июня 1992 г. о координации законодательных, регламентарных и административных положений, относящихся к прямому страхованию, иному, чем страхование жизни (Третья Директива в области страхования, иного, чем страхование жизни) [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100073), и страховая компания, осуществляющая страхование жизни, как она определена в [статье 1 (1) "a"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200283es/statya-1#p100108) Директивы 2002/83/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 5 ноября 2002 г. о страховании жизни [<**>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100074);
---
<*> ОЖ N L 228, 11.8.1992, стр. 1.
<**> ОЖ N L 345, 19.12.2002, стр. 1.
v) предприятие для коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги (UCITS), как определено в статье 1 (2) Директивы 85/611/ЕЭС Совета ЕС от 20 декабря 1985 г. о координации законодательных, регламентарных и административных положений в отношении предприятий для коллективного инвестирования в обращаемые ценные бумаги (UCITS) [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100077);
---
<*> ОЖ N L 375, 31.12.1985, стр. 3. Текст в редакции Директивы 2001/108/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС (ОЖ N L 41, 13.2.2002, стр. 35).
vi) управляющая компания, как определено в статье 1a (2) Директивы 85/611/ЕЭС;
d) центральный контрагент, расчетный агент или клиринговый дом, как определено в [статье 2 "c"](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-2#p100081), ["d"](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-2#p100082) и ["e"](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-2#p100083) Директивы 98/26/ЕС, включая регулируемые в соответствии с национальным правом аналогичные институты, действующие на рынках фьючерсов, опционов и деривативов, кроме тех, которые подпадают под действие указанной [Директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-9826es/statya-1), и лицо, помимо физического лица, которое действует в роли трасти или представителя за счет какого-либо одного или более лиц, которые включают любых владельцев облигаций или владельцев секьюритизированного долга в иных формах, или любой институт, как определено в [пунктах "a"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100059) - "d";
e) лицо, помимо физического лица, включая незарегистрированные фирмы и партнерства, при условии, что другая сторона является институтом, как определено в [пунктах "a"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100058) - ["d"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100079).
3. Государства-члены ЕС могут исключать из сферы действия настоящей Директивы механизмы финансового обеспечения, когда одной из сторон является лицо, указанное в [параграфе 2 "e"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100080).
Если государства-члены ЕС воспользуются этой возможностью, они информируют Европейскую комиссию, которая информирует об этом другие государства-члены ЕС.
4. a) Финансовое обеспечение, подлежащее предоставлению, состоит из денежных средств, финансовых инструментов или кредитных требований;
b) государства-члены ЕС могут исключать из сферы действия настоящей Директивы финансовое обеспечение, состоящее из собственных акций тех, кто предоставляет обеспечения, акций в аффилированных предприятиях в значении Седьмой [директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-7/statya-1) 83/349/ЕЭС Совета ЕС от 13 июня 1983 г. о консолидированной бухгалтерской отчетности [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100086), и акций в предприятиях, исключительная цель которых - быть собственником средств производства, являющихся существенными для бизнеса того, кто предоставляет обеспечения, или быть собственником недвижимого имущества.
---
<*> ОЖ N L 193, 18.7.1983, стр. 1. Текст в редакции Директивы 2001/65/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС (ОЖ N L 283, 27.10.2001, стр. 28).
c) Государства-члены ЕС могут исключать из сферы действия настоящей Директивы кредитные требования, когда должником является потребитель, как определено в [статье 3 "a"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200848es/statya-3#p100130) Директивы 2008/48/ЕС Европейского парламента и Совета ЕС от 23 апреля 2008 г. о договорах потребительского кредитования [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100089), или микро- или малое предприятие, как определено в статье 1 и статье 2 (2) и (3) приложения к Рекомендации 2003/361/ЕС Европейской комиссии от 6 мая 2003 г. относительно определения микро-, малых и средних предприятий [<**>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100090), за исключением случаев, когда получателем обеспечения или лицом, предоставляющим обеспечения таких кредитных требований является один из институтов, указанных в [статье 1 (2) "b"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100062) настоящей Директивы.
---
<*> ОЖ N L 133, 22.5.2008, стр. 66.
<**> ОЖ N L 124, 20.5.2003, стр. 36.
5. Настоящая Директива применяется к финансовому обеспечению, как только оно было предоставлено, и если такое предоставление может быть письменно подтверждено.
Подтверждение предоставления финансового обеспечения должно позволять идентифицировать финансовое обеспечение, к которому оно применяется. Для этой цели достаточно доказать, что на соответствующий счет перечислено или на нем находится подлежащее возврату обеспечение в виде бездокументарных ценных бумаг и что на назначенный счет перечислено или на нем находится подлежащее возврату денежное обеспечение. Для цели идентификации кредитного требования и подтверждения предоставления требования в качестве финансового обеспечения в отношениях между сторонами достаточным является включение в список, который предоставляется получателю обеспечения в письменной форме или юридически равнозначным способом, кредитных требований.
Без ущерба действию [второго подпараграфа](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100092) государства-члены ЕС могут предусматривать, что включение в список требований, представляемый получателю обеспечения в письменной форме или юридически равнозначным способом, также является достаточным чтобы идентифицировать кредитное требование и чтобы подтвердить предоставление требования, предоставляемого в качестве финансового обеспечения, в отношениях против должника или третьих лиц.
Настоящая Директива применяется к механизмам финансового обеспечения, если такой механизм может быть подтвержден в письменной форме или юридически равнозначным способом.
## Статья 2
### Статья 2
Определения
1. Для целей настоящей Директивы:
a) "механизм финансового обеспечения" означает механизм финансового обеспечения с передачей титула или залоговый механизм финансового обеспечения, независимо от того, подпадают ли они под действие генерального соглашения или общих положений и условий заключения сделок;
b) "механизм финансового обеспечения с передачей титула" означает механизм, включая соглашения репо, согласно которым лицо, предоставляющее обеспечение, передает получателю обеспечения стопроцентную собственность или полное право на финансовое обеспечение для цели обеспечения или иного покрытия исполнения соответствующих финансовых обязательств;
c) "залоговый механизм финансового обеспечения" означает механизм, согласно которому лицо, предоставляющее обеспечение, предоставляет получателю обеспечения или в его пользу финансовое обеспечение посредством залога и когда полная или квалифицированная собственность или полное право на финансовое обеспечение в момент установления залогового права остается у лица, предоставляющего обеспечение;
d) "денежные средства" означает подлежащие возврату деньги на счете в любой валюте или аналогичные требования по возврату денег, такие как депозиты на денежном рынке;
e) "финансовые инструменты" означает акции компаний и другие ценные бумаги, равнозначные акциям в компаниях, облигации и другие формы долговых инструментов, если с ними совершаются сделки на рынке капитала, и любые другие ценные бумаги, с которыми обычно совершаются сделки и которые дают право приобрести какие-либо такие акции, облигации или другие ценные бумаги путем подписки, покупки или обмена или которые порождают урегулирование денежных расчетов (исключая платежные инструменты), включая доли в предприятиях коллективного инвестирования, инструменты денежного рынка и требования, относящиеся к любому из вышеуказанного, или права на любое из вышеуказанного или в отношении любого из вышеуказанного;
f) "соответствующие финансовые обязательства" означает обязательства, которые обеспечены механизмом финансового обеспечения, которые дают право на урегулирование денежных расчетов и/или поставку финансовых инструментов.
Соответствующие финансовые обязательства могут состоять из или включать:
i) настоящие или будущие, безусловные или условные или отложенные по сроку обязательства (включая такие обязательства из генерального соглашения или аналогичного механизма);
ii) обязательства перед получателем обеспечения лица иного, нежели лицо, предоставляющее обеспечение; или
iii) обязательства определенного класса или вида, возникающие время от времени;
g) "обеспечение в виде бездокументарных ценных бумаг" означает финансовое обеспечение, предоставляемое согласно механизму финансового обеспечения, которое состоит из финансовых инструментов, право на которые подтверждается записями в реестре или на счете, который ведет посредник или который ведется за его счет;
h) "соответствующий счет" означает в отношении обеспечения в виде бездокументарных ценных бумаг, которое подпадает под механизм финансового обеспечения, реестр или счет, который может поддерживаться получателем обеспечения, на котором делаются записи, посредством которых такое обеспечение в виде бездокументарных ценных бумаг предоставляется получателю обеспечения;
i) "равнозначное обеспечение":
i) в отношении денежных средств означает платеж такой же суммы и в той же валюте;
ii) в отношении финансовых инструментов означает финансовые инструменты того же эмитента или должника, образующие часть того же выпуска или типа и такого же номинала, валюты и описания, либо, когда механизм финансового обеспечения предусматривает передачу других активов после наступления какого-либо события, относящегося к любым финансовым инструментам или затрагивающего их, предоставляемые в качестве финансового обеспечения такие другие активы;
j) "ликвидационные процедуры" означает коллективные процедуры по реализации активов и распределению вырученных средств между кредиторами, акционерами или участниками соответственно, в которых так или иначе участвуют административные или судебные органы, в том числе когда коллективные процедуры прекращаются путем мирового соглашения или другой аналогичной меры независимо от того, основаны они на несостоятельности или являются добровольными или принудительными;
k) "меры по реорганизации" означает меры, в которых так или иначе участвуют административные или судебные органы, которые нацелены сохранить или восстановить финансовое состояние и которые затрагивают ранее возникшие права третьих сторон, включая, помимо прочего, меры, связанные с приостановлением платежей, приостановлением мер принудительной реализации или уменьшением требований;
l) "основание для принудительной реализации" означает согласованное между сторонами обстоятельство дефолта или любое аналогичное обстоятельство, при наступлении которого в соответствии с условиями механизма финансового обеспечения или в силу законодательства получатель обеспечения уполномочен реализовать или оставить за собой финансовое обеспечение, либо вступает в силу положение о ликвидационном неттинге;
m) "право использования" означает право получателя обеспечения использовать и распоряжаться финансовым обеспечением, предоставленным в соответствии с залоговым механизмом финансового обеспечения, в качестве его собственника в соответствии с условиями залогового механизма финансового обеспечения;
n) "положение о ликвидационном неттинге" означает положение механизма финансового обеспечения или механизма, частью которого является механизм финансового обеспечения, либо при отсутствии какого бы то ни было такого положения любая норма законодательства, в силу которых при наступлении основания для принудительной реализации независимо от того, осуществляется это посредством неттинга либо зачета, либо иначе:
i) обязательства сторон истребуются досрочно таким образом, что становятся подлежащими немедленному исполнению и выражаются в качестве обязательства уплатить сумму, представляющую их текущую расчетную стоимость, либо прекращаются и заменяются обязательством уплатить такую сумму; и/или
ii) делается расчет задолженности каждой стороны друг перед другом в отношении таких обязательств, и итоговая сумма, равная остатку этого расчета, подлежит уплате стороной, с которой причитается более крупная сумма в отношении другой стороны;
o) "кредитные требования" означает денежные требования, возникающие из соглашения, по которому кредитный институт, как определено в [статье 4 (1)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200648es/statya-4#p100161) Директивы 2006/48/ЕС, включая институты, перечисленные в [статье 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-2#p100095) указанной Директивы, осуществляет кредитование в форме займа.
2. Указания в настоящей Директиве на "предоставленное" финансовое обеспечение или на "предоставление" финансового обеспечения, относятся к финансовому обеспечению, которое вручено, передано, удержано, зарегистрировано или иным образом обозначено в качестве находящегося во владении или под контролем получателя обеспечения или лица, действующего от имени получателя обеспечения. Любое право на замещение, право на отзыв излишнего финансового обеспечения в пользу поставщика обеспечения или, в случае с кредитными требованиями, право взыскивать вырученные из них средства до дальнейшего уведомления, не умаляет финансовое обеспечение, предоставленное получателю обеспечения, как указано в настоящей Директиве.
3. Указания в настоящей Директиве на "письменную форму" включает записи на электронных средствах и любых других постоянных носителях информации.
## Статья 3
### Статья 3
Формальные требования
1. Государства-члены ЕС не могут требовать, чтобы создание, действительность, завершенность, возможность принудительной реализации или допустимость доказательств механизма финансового обеспечения или предоставления финансового обеспечения согласно механизму финансового обеспечения зависели от совершения какого-либо формального действия.
Без ущерба действию [статьи 1 (5)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100091), когда кредитные требования предоставляются в качестве финансового обеспечения, государства-члены ЕС не могут требовать, чтобы создание, действительность, завершенность, очередность, возможность принудительной реализации или допустимость доказательств такого финансового обеспечения зависели от совершения какого-либо формального действия, такого как регистрация или уведомление должника о предоставленном в качестве обеспечения кредитном требовании. Вместе с тем государства-члены ЕС вправе требовать совершения формального действия, такого как регистрация или уведомление, для целей завершенности, очередности, возможности принудительной реализации или допустимости доказательств в отношениях против должника или третьих лиц.
Не позднее 30 июня 2014 г. Европейская комиссия отчитывается перед Европейским парламентом и Советом ЕС о том, сохраняется ли целесообразность настоящего параграфа.
2. [Параграф 1](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-3#p100125) применяется без ущерба действию настоящей Директивы в отношении финансового обеспечения, как только оно было предоставлено и если такое предоставление может быть подтверждено в письменной форме, и в отношении механизма финансового обеспечения, если такое обеспечение может быть подтверждено в письменной форме или иным юридически равнозначным способом.
3. Без ущерба действию [Директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-9313ees/statya-1) 93/13/ЕЭС Совета ЕС от 5 апреля 1993 г. о несправедливых условиях в договорах с потребителями [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-3#p100131) и национальных предписаний относительно несправедливых условий договоров, государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы должники по кредитным требованиям могли правомерно в письменной форме или иным юридически равнозначным способом отказываться от:
---
<*> ОЖ N L 95, 21.4.1993, стр. 29.
i) своих прав на зачет встречных требований в отношении кредиторов по кредитным требованиям и в отношении лиц, которым кредитор уступил, заложил кредитное требование или иначе распорядился им в качестве обеспечения; и
ii) своих прав, возникающих из правил о банковской тайне, которые иначе воспрепятствовали бы или ограничили бы способность кредитора по кредитному требованию предоставить информацию о кредитном требовании или должнике для целей использования кредитного требования в качестве обеспечения.
## Статья 4
### Статья 4
Принудительная реализация механизмов
финансового обеспечения [<*>](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-4#p100137)
---
<*> Часть пунктов удалена актами, вносящими изменения - прим. перевод.
1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы при наступлении основания для принудительной реализации получатель обеспечения смог реализовать следующими способами любое финансовое обеспечение, предоставленное согласно залоговому механизму финансового обеспечения, и в соответствии с согласованными в таком механизме условиями:
a) финансовые инструменты посредством продажи или оставления за собой и посредством зачета их стоимости против, или употребления их стоимости в счет выполнения соответствующих финансовых обязательств;
b) денежные средства посредством зачета суммы против или ее употребления в счет выполнения соответствующих финансовых обязательств;
c) кредитные требования посредством продажи или оставления за собой и посредством зачета их стоимости против, или употребления их стоимости в счет выполнения соответствующих финансовых обязательств.
2. Оставление за собой обеспечения возможно только если:
a) это было согласовано сторонами в залоговом механизме финансового обеспечения; и
b) стороны согласовали в залоговом механизме финансового обеспечения стоимость финансовых инструментов и кредитных требований.
4. Способы реализации финансового обеспечения, указанные в [параграфе 1](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-4#p100138), не могут, кроме как на согласованных в залоговом механизме финансового обеспечения условиях, содержать никаких требований, в силу которых:
a) необходимо предварительное уведомление о намерении реализовать предмет обеспечения;
b) условия реализации одобряются каким-либо судом, публичным должностным лицом или иным лицом;
c) реализация проводится посредством публичного аукциона или любым другим установленным способом; или
d) должен истечь какой-либо дополнительный период времени.
5. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы механизм финансового обеспечения мог вступать в силу в соответствии с его условиями независимо от введения или продолжения ликвидационных процедур или мер по реорганизации в отношении лица, предоставляющего обеспечение, или в отношении получателя обеспечения.
6. Настоящая статья и [статьи 5](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-5#p100152), [6](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-6#p100161) и [7](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-7#p100165) должны применяться без ущерба действию каких-либо требований национального права, в силу которых реализация или оценка финансового обеспечения и расчет соответствующих финансовых обязательств должны проводиться коммерчески обоснованным способом.
## Статья 5
### Статья 5
Право использования финансового обеспечения согласно
залоговому механизму финансового обеспечения
1. В случае и в пределах, предусмотренных залоговым механизмом финансового обеспечения, государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы получатель обеспечения был уполномочен осуществлять право использования в отношении финансового обеспечения, предоставленного согласно залоговому механизму финансового обеспечения.
2. Когда получатель обеспечения осуществляет право использования, он ввиду этого принимает обязательство передать равнозначное обеспечение для замены первоначального финансового обеспечения самое позднее в дату погашения, предусмотренную для исполнения соответствующих финансовых обязательств, подпадающих под действие залогового механизма финансового обеспечения.
Вместо этого получатель обеспечения в дату погашения, предусмотренную для исполнения соответствующих финансовых обязательств, либо передает равнозначное обеспечение, либо, в случае и в пределах, предусмотренных залоговым механизмом финансового обеспечения, осуществляет зачет стоимости равнозначного обеспечения против либо употребляет ее в счет выполнения соответствующих финансовых обязательств.
3. Равнозначное обеспечение, переданное в счет выполнения обязательства, как предусмотрено в [первом подпараграфе параграфа 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-5#p100155), подчиняется тому же залоговому соглашению о финансовом обеспечении, которому подчинялось первоначальное финансовое обеспечение, и считается предоставленным согласно залоговому механизму финансового обеспечения в тот же момент, когда первоначальное финансовое обеспечение было предоставлено впервые.
4. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы использование финансового обеспечения получателем обеспечения в соответствии с настоящей статьей не повлекло недействительность или невозможность принудительной реализации прав получателя обеспечения согласно залоговому механизму финансового обеспечения в отношении финансового обеспечения, переданного получателем обеспечения для прекращения обязательства, как предусмотрено в [первом подпараграфе параграфа 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-5#p100155).
5. Если наступает основание для принудительной реализации, как предусмотрено в [первом подпараграфе параграфа 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-5#p100155), обязательство должно соответствовать положению о ликвидационном неттинге.
6. Настоящая статья не применяется к кредитным требованиям.
## Статья 6
### Статья 6
Признание механизма финансового обеспечения
с передачей титула
1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы механизм финансового обеспечения с передачей титула мог вступать в силу в соответствии с его условиями.
2. Если основание для принудительной реализации наступает в то время, когда какое-либо обязательство получателя обеспечения передать равнозначное обеспечение согласно механизму финансового обеспечения с передачей титула остается неисполненным, это обязательство может соответствовать положению о ликвидационном неттинге.
## Статья 7
### Статья 7
Признание положений о ликвидационном неттинге
1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы положение о ликвидационном неттинге могло вступать в силу в соответствии с его условиями:
a) независимо от введения или продолжения ликвидационных процедур или мер по реорганизации в отношении поставщика обеспечения и/или получателя обеспечения; и/или
b) независимо от намеренной уступки, судебного или иного ареста либо другого отчуждения таких прав или в отношении них.
2. Государства-члены ЕС обеспечивают, что действие положения о ликвидационном неттинге может не соответствовать никакому из требований, упомянутых в [статье 4 (4)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-4#p100145), если иное не согласовано сторонами.
## Статья 8
### Статья 8
Неприменимость определенных положений о несостоятельности
1. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы механизм финансового обеспечения, а также предоставление финансового обеспечения согласно такому механизму не могли объявляться недействительными или ничтожными или не могли отменяться на том лишь основании, что механизм финансового обеспечения возник или финансовое обеспечение предоставлено:
a) в день введения ликвидационных процедур или мер по реорганизации, но ранее момента вынесения постановления или решения о таком введении; или
b) в установленный период, предшествующий и определенный указанием на введение таких процедур или мер, или указанием на вынесение какого-либо постановления или решения или совершение какого-либо иного действия, или наступление любого другого события в ходе таких процедур или мер.
2. Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы в случае, если механизм финансового обеспечения или соответствующее финансовое обязательство возникли или финансовое обеспечение предоставлено в день начала ликвидационных процедур или мер по реорганизации, но после момента их введения, то принудительная реализация юридически возможна и обязательна для третьих лиц, если получатель обеспечения может доказать, что он не знал и не должен был знать о введении таких процедур или мер.
3. Когда механизм финансового обеспечения содержит:
a) обязательство предоставить финансовое обеспечение или дополнительное финансовое обеспечение для учета изменений стоимости финансового обеспечения или размера соответствующих финансовых обязательств, или
b) право отозвать финансовое обеспечение при предоставлении путем замещения или замены финансового обеспечения с такой же по существу стоимостью.
Государства-члены ЕС обеспечивают, чтобы предоставление финансового обеспечения, дополнительного финансового обеспечения или замещающего или заменяющего финансового обеспечения согласно такому обязательству или праву не считалось недействительным или отмененным, или объявленным ничтожным на том лишь основании, что:
i) такое предоставление было сделано в день введения ликвидационных процедур или мер по реорганизации, но ранее момента вынесения постановления или решения о таком введении, или в установленный период, предшествующий и определенный указанием на введение ликвидационных процедур или мер по реорганизации, или указанием на вынесение какого-либо постановления или решения, или совершение какого-либо иного действия или наступление любого другого события в ходе таких процедур или мер; и/или
ii) соответствующие финансовые обязательства были приняты ранее даты предоставления финансового обеспечения, дополнительного финансового обеспечения или замещающего или заменяющего финансового обеспечения.
4. Без ущерба действию [параграфов 1](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-8#p100173), [2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-8#p100176) и [3](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-8#p100177) настоящая Директива оставляет неизменными общие правила национального законодательства о несостоятельности в отношении ничтожности сделок, заключенных в течение установленного периода, указанного в [параграфе 1 "b"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-8#p100175) и в [параграфе 3 "i"](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-8#p100181).
## Статья 9
### Статья 9
Коллизионные нормы
1. Любой вопрос в отношении любого предмета, указанного в [параграфе 2](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-9#p100187), возникающий в отношении обеспечения в виде бездокументарных ценных бумаг, регулируется правом страны, в которой ведется соответствующий счет. Отсылка к праву страны является отсылкой к внутреннему праву без учета любого правила, согласно которому при решении соответствующего вопроса отсылка должна делаться к праву другой страны.
2. Таким предметом, указанным в [параграфе 1](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-9#p100186), является:
a) правовая природа и влияние на право собственности обеспечения в виде бездокументарных ценных бумаг;
b) требования к завершенности механизма финансового обеспечения, относящегося к обеспечению в виде бездокументарных ценных бумаг и предоставлению обеспечения в виде бездокументарных ценных бумаг согласно такому механизму, и, более широко, осуществление мер, необходимых для того, чтобы сделать такой механизм и предоставление имеющими силу против третьих лиц;
c) является ли титул или иное право лица на такое обеспечение в виде бездокументарных ценных бумаг недействительным или последующим в отношении конкурирующего титула или интереса, либо произошло ли добросовестное приобретение;
d) меры, необходимые для реализации обеспечения в виде бездокументарных ценных бумаг, следующие за наступлением основания для принудительной реализации.
Директива 2008/48/ЕС
Положения настоящей Директивы применяются без ущерба действию [Директивы](https://bukva.ai/docs/direktiva-200848es/statya-1) 2008/48/ЕС.
## Статья 10
### Статья 9а
### Статья 10
Отчет Европейской комиссии
Не позднее 27 декабря 2006 г. Европейская комиссия представляет Европейскому парламенту и Совету ЕС отчет о применении настоящей Директивы, в частности, о применении [статьи 1 (3)](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-1#p100081), [статьи 4](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-4#p100134) (3) и [статьи 5](https://bukva.ai/docs/direktiva-200247es/statya-5#p100152), сопровождаемый, если это необходимо, предложениями о ее пересмотре.
## Статья 11
### Статья 11
Имплементация
Государства-члены ЕС вводят в действие законодательные, регламентарные и административные положения, необходимые для выполнения требований настоящей Директивы, не позднее 27 декабря 2003 г. Они незамедлительно информируют об этом Европейскую комиссию.
Когда государства-члены ЕС принимают такие положения, они должны содержать ссылку на настоящую Директиву или сопровождаться такой ссылкой при их официальном опубликовании. Государства-члены ЕС определяют, каким образом должна оформляться такая ссылка.
## Статья 12
### Статья 12
Вступление в силу
Настоящая Директива вступает в силу в день ее опубликования в Официальном журнале Европейских сообществ.
## Статья 13
### Статья 13
Адресаты
Настоящая Директива адресована государствам-членам ЕС.
Совершено в Брюсселе 6 июня 2002 г.
(Подписи)
DIRECTIVE No. 2002/47/EC
**OF THE EUROPEAN PARLIAMENT AND OF THE COUNCIL**
**ON FINANCIAL COLLATERAL ARRANGEMENTS**
(Brussels, 6.VI.2002)
(Amended by Directive 2009/44/EC
of the European Parliament and of the Council
of 6 May 2009)
The European Parliament and the Council of the European Union,
Having regard to the Treaty establishing the European Community, and in particular Article 95 thereof,
Having regard to the proposal from the Commission <*>,
---
<*> OJ C 180 E, 26.6.2001, p. 312.
Having regard to the opinion of the European Central Bank <*>,
---
<*> OJ C 196, 12.7.2001, p. 10.
Having regard to the opinion of the Economic and Social Committee <*>,
---
<*> OJ C 48, 21.2.2002, p. 1.
Acting in accordance with the procedure laid down in Article 251 of the Treaty <*>,
---
<*> Opinion of the European Parliament of 13 December 2001 (not yet published in the Official Journal), Council Common Position of 5 March 2002 (not yet published in the Official Journal) and Decision of the European Parliament of 15 May 2002.
Whereas:
(1) Directive 98/26/EC of the European Parliament and of the Council of 19 May 1998 on settlement finality in payment and securities settlement systems <*> constituted a milestone in establishing a sound legal framework for payment and securities settlement systems. Implementation of that Directive has demonstrated the importance of limiting systemic risk inherent in such systems stemming from the different influence of several jurisdictions, and the benefits of common rules in relation to collateral constituted to such systems.
---
<*> OJ L 166, 11.6.1998, p. 45.
(2) In its communication of 11 May 1999 to the European Parliament and to the Council on financial services: implementing the framework for financial markets: action plan, the Commission undertook, after consultation with market experts and national authorities, to work on further proposals for legislative action on collateral urging further progress in the field of collateral, beyond Directive 98/26/EC.
(3) A Community regime should be created for the provision of securities and cash as collateral under both security interest and title transfer structures including repurchase agreements (repos). This will contribute to the integration and cost-efficiency of the financial market as well as to the stability of the financial system in the Community, thereby supporting the freedom to provide services and the free movement of capital in the single market in financial services. This Directive focuses on bilateral financial collateral arrangements.
(4) This Directive is adopted in a European legal context which consists in particular of the said Directive 98/26/EC as well as Directive 2001/24/EC of the European Parliament and of the Council of 4 April 2001 on the reorganisation and winding up of credit institutions <*>, Directive 2001/17/EC of the European Parliament and of the Council of 19 March 2001 on the reorganisation and winding-up of insurance undertakings <**> and Council Regulation (EC) No 1346/2000 of 29 May 2000 on insolvency proceedings <***>. This Directive is in line with the general pattern of these previous legal acts and is not opposed to it. Indeed, this Directive complements these existing legal acts by dealing with further issues and going beyond them in connection with particular matters already dealt with by these legal acts.
---
<*> OJ L 125, 5.5.2001, p. 15.
<**> OJ L 110, 20.4.2001, p. 28.
<***> OJ L 160, 30.6.2000, p. 1.
(5) In order to improve the legal certainty of financial collateral arrangements, Member States should ensure that certain provisions of insolvency law do not apply to such arrangements, in particular, those that would inhibit the effective realisation of financial collateral or cast doubt on the validity of current techniques such as bilateral close-out netting, the provision of additional collateral in the form of top-up collateral and substitution of collateral.
(6) This Directive does not address rights which any person may have in respect of assets provided as financial collateral, and which arise otherwise than under the terms of the financial collateral arrangement and otherwise than on the basis of any legal provision or rule of law arising by reason of the commencement or continuation of winding-up proceedings or reorganisation measures, such as restitution arising from mistake, error or lack of capacity.
(7) The principle in Directive 98/26/EC, whereby the law applicable to book entry securities provided as collateral is the law of the jurisdiction where the relevant register, account or centralised deposit system is located, should be extended in order to create legal certainty regarding the use of such securities held in a cross-border context and used as financial collateral under the scope of this Directive.
(8) The lex rei sitae rule, according to which the applicable law for determining whether a financial collateral arrangement is properly perfected and therefore good against third parties is the law of the country where the financial collateral is located, is currently recognised by all Member States. Without affecting the application of this Directive to directly-held securities, the location of book entry securities provided as financial collateral and held through one or more intermediaries should be determined. If the collateral taker has a valid and effective collateral arrangement according to the governing law of the country in which the relevant account is maintained, then the validity against any competing title or interest and the enforceability of the collateral should be governed solely by the law of that country, thus preventing legal uncertainty as a result of other unforeseen legislation.
(9) In order to limit the administrative burdens for parties using financial collateral under the scope of this Directive, the only perfection requirement regarding parties which national law may impose in respect of financial collateral should be that the financial collateral is under the control of the collateral taker or of a person acting on the collateral taker's behalf while not excluding collateral techniques where the collateral provider is allowed to substitute collateral or to withdraw excess collateral. This Directive should not prohibit Member States from requiring that a credit claim be delivered by means of inclusion in a list of claims.
(10) For the same reasons, the creation, validity, perfection, enforceability or admissibility in evidence of a financial collateral arrangement, or the provision of financial collateral under a financial collateral arrangement, should not be made dependent on the performance of any formal act such as the execution of any document in a specific form or in a particular manner, the making of any filing with an official or public body or registration in a public register, advertisement in a newspaper or journal, in an official register or publication or in any other matter, notification to a public officer or the provision of evidence in a particular form as to the date of execution of a document or instrument, the amount of the relevant financial obligations or any other matter. This Directive must however provide a balance between market efficiency and the safety of the parties to the arrangement and third parties, thereby avoiding inter alia the risk of fraud. This balance should be achieved through the scope of this Directive covering only those financial collateral arrangements which provide for some form of dispossession, i.e. the provision of the financial collateral, and where the provision of the financial collateral can be evidenced in writing or in a durable medium, ensuring thereby the traceability of that collateral. For the purpose of this Directive, acts required under the law of a Member State as conditions for transferring or creating a security interest on financial instruments, other than book entry securities, such as endorsement in the case of instruments to order, or recording on the issuer's register in the case of registered instruments, should not be considered as formal acts.
(11) Moreover, this Directive should protect only financial collateral arrangements which can be evidenced. Such evidence can be given in writing or in any other legally enforceable manner provided by the law which is applicable to the financial collateral arrangement.
(12) The simplification of the use of financial collateral through the limitation of administrative burdens promotes the efficiency of the cross-border operations of the European Central Bank and the national central banks of Member States participating in the economic and monetary union, necessary for the implementation of the common monetary policy. Furthermore, the provision of limited protection of financial collateral arrangements from some rules of insolvency law in addition supports the wider aspect of the common monetary policy, where the participants in the money market balance the overall amount of liquidity in the market among themselves, by cross-border transactions backed by collateral.
(13) This Directive seeks to protect the validity of financial collateral arrangements which are based upon the transfer of the full ownership of the financial collateral, such as by eliminating the so-called re-characterisation of such financial collateral arrangements (including repurchase agreements) as security interests.
(14) The enforceability of bilateral close-out netting should be protected, not only as an enforcement mechanism for title transfer financial collateral arrangements including repurchase agreements but more widely, where close-out netting forms part of a financial collateral arrangement. Sound risk management practices commonly used in the financial market should be protected by enabling participants to manage and reduce their credit exposures arising from all kinds of financial transactions on a net basis, where the credit exposure is calculated by combining the estimated current exposures under all outstanding transactions with a counterparty, setting off reciprocal items to produce a single aggregated amount that is compared with the current value of the collateral.
(15) This Directive should be without prejudice to any restrictions or requirements under national law on bringing into account claims, on obligations to set-off, or on netting, for example relating to their reciprocity or the fact that they have been concluded prior to when the collateral taker knew or ought to have known of the commencement (or of any mandatory legal act leading to the commencement) of winding-up proceedings or reorganisation measures in respect of the collateral provider.
(16) The sound market practice favoured by regulators whereby participants in the financial market use top-up financial collateral arrangements to manage and limit their credit risk to each other by mark-to-market calculations of the current market value of the credit exposure and the value of the financial collateral and accordingly ask for top-up financial collateral or return the surplus of financial collateral should be protected against certain automatic avoidance rules. The same applies to the possibility of substituting for assets provided as financial collateral other assets of the same value. The intention is merely that the provision of top-up or substitution financial collateral cannot be questioned on the sole basis that the relevant financial obligations existed before that financial collateral was provided, or that the financial collateral was provided during a prescribed period. However, this does not prejudice the possibility of questioning under national law the financial collateral arrangement and the provision of financial collateral as part of the initial provision, top-up or substitution of financial collateral, for example where this has been intentionally done to the detriment of the other creditors (this covers inter alia actions based on fraud or similar avoidance rules which may apply in a prescribed period).
(17) This Directive provides for rapid and non-formalistic enforcement procedures in order to safeguard financial stability and limit contagion effects in case of a default of a party to a financial collateral arrangement. However, this Directive balances the latter objectives with the protection of the collateral provider and third parties by explicitly confirming the possibility for Member States to keep or introduce in their national legislation an a posteriori control which the Courts can exercise in relation to the realisation or valuation of financial collateral and the calculation of the relevant financial obligations. Such control should allow for the judicial authorities to verify that the realisation or valuation has been conducted in a commercially reasonable manner.
(18) It should be possible to provide cash as collateral under both title transfer and secured structures respectively protected by the recognition of netting or by the pledge of cash collateral. Cash refers only to money which is represented by a credit to an account, or similar claims on repayment of money (such as money market deposits), thus explicitly excluding banknotes.
(19) This Directive provides for a right of use in case of security financial collateral arrangements, which increases liquidity in the financial market stemming from such reuse of "pledged" securities. This reuse however should be without prejudice to national legislation about separation of assets and unfair treatment of creditors.
(20) This Directive does not prejudice the operation or effect of the contractual terms of financial instruments or credit claims provided as financial collateral, such as rights, obligations or other conditions contained in the terms of issue of such instruments, or any other rights, obligations or other conditions which apply between the issuers and holders of such instruments or between the debtor and the creditor of such credit claims.
(21) This Act complies with the fundamental rights and follows the principles laid down in particular in the Charter of Fundamental Rights of the European Union.
(22) Since the objective of the proposed action, namely to create a minimum regime relating to the use of financial collateral, cannot be sufficiently achieved by the Member States and can therefore, by reason of the scale and effects of the action, be better achieved at Community level, the Community may adopt measures, in accordance with the principle of subsidiarity as set out in Article 5 of the Treaty. In accordance with the principle of proportionality, as set out in that Article, this Directive does not go beyond what is necessary in order to achieve that objective.
(23) This Directive does not affect the rights of Member States to impose rules to ensure the effectiveness of financial collateral arrangements in relation to third parties as regards credit claims,
have adopted this Directive:
Article 1
Subject matter and scope
1. This Directive lays down a Community regime applicable to financial collateral arrangements which satisfy the requirements set out in paragraphs 2 and 5 and to financial collateral in accordance with the conditions set out in paragraphs 4 and 5.
2. The collateral taker and the collateral provider must each belong to one of the following categories:
(a) a public authority (excluding publicly guaranteed undertakings unless they fall under points (b) to (e)) including:
(i) public sector bodies of Member States charged with or intervening in the management of public debt, and
(ii) public sector bodies of Member States authorised to hold accounts for customers;
(b) a central bank, the European Central Bank, the Bank for International Settlements, a multilateral development bank as referred to in Annex VI, Part 1, Section 4 of Directive 2006/48/EC of the European Parliament and of the Council of 14 June 2006 relating to the taking up and pursuit of the business of credit institutions (recast) <*>, the International Monetary Fund and the European Investment Bank;
---
<*> OJ L 177, 30.6.2006, p. 1.
(c) a financial institution subject to prudential supervision including:
(i) a credit institution as defined in Article 4(1) of Directive 2006/48/EC, including the institutions listed in Article 2 of that Directive;
(ii) an investment firm as defined in Article 4(1)(1) of Directive 2004/39/EC of the European Parliament and of the Council of 21 April 2004 on markets in financial instruments <*>;
---
<*> OJ L 145, 30.4.2004, p. 1.
(iii) a financial institution as defined in Article 4(5) of Directive 2006/48/EC;
(iv) an insurance undertaking as defined in Article 1(a) of Council Directive 92/49/EEC of 18 June 1992 on the coordination of laws, regulations and administrative provisions relating to direct insurance other than life insurance (third non-life insurance Directive) <*> and an assurance undertaking as defined in Article 1(1)(a) of Directive 2002/83/EC of the European Parliament and of the Council of 5 November 2002 concerning life assurance <**>;
---
<*> OJ L 228, 11.8.1992, p. 1.
<**> OJ L 345, 19.12.2002, p. 1.
(v) an undertaking for collective investment in transferable securities (UCITS) as defined in Article 1(2) of Council Directive 85/611/EEC of 20 December 1985 on the coordination of laws, regulations and administrative provisions relating to undertakings for collective investment in transferable securities (UCITS) <*>;
---
<*> OJ L 375, 31.12.1985, p. 3. Directive as last amended by Directive 2001/108/EC of the European Parliament and of the Council. (OJ L 41, 13.2.2002, p. 35).
(vi) a management company as defined in Article 1a(2) of Directive 85/611/EEC;
(d) a central counterparty, settlement agent or clearing house, as defined respectively in Article 2(c), (d) and (e) of Directive 98/26/EC, including similar institutions regulated under national law acting in the futures, options and derivatives markets to the extent not covered by that Directive, and a person, other than a natural person, who acts in a trust or representative capacity on behalf of any one or more persons that includes any bondholders or holders of other forms of securitised debt or any institution as defined in points (a) to (d);
(e) a person other than a natural person, including unincorporated firms and partnerships, provided that the other party is an institution as defined in points (a) to (d).
3. Member States may exclude from the scope of this Directive financial collateral arrangements where one of the parties is a person mentioned in paragraph 2(e).
If they make use of this option Member States shall inform the Commission which shall inform the other Member States thereof.
4.(a) The financial collateral to be provided shall consist of cash, financial instruments or credit claims;
(b) Member States may exclude from the scope of this Directive financial collateral consisting of the collateral provider's own shares, shares in affiliated undertakings within the meaning of seventh Council Directive 83/349/EEC of 13 June 1983 on consolidated accounts <*>, and shares in undertakings whose exclusive purpose is to own means of production that are essential for the collateral provider's business or to own real property.
---
<*> OJ L 193, 18.7.1983, p. 1. Directive as last amended by Directive 2001/65/EC of the European Parliament and of the Council (OJ L 283, 27.10.2001, p. 28).
(c) Member States may exclude from the scope of this Directive credit claims where the debtor is a consumer as defined in Article 3(a) of Directive 2008/48/EC of the European Parliament and of the Council of 23 April 2008 on credit agreements for consumers <*> or a micro or small enterprise as defined in Article 1 and Article 2(2) and (3) of the Annex to Commission Recommendation 2003/361/EC of 6 May 2003 concerning the definition of micro, small and medium-sized enterprises <**>, save where the collateral taker or the collateral provider of such credit claims is one of the institutions referred under Article 1(2)(b) of this Directive.
---
<*> OJ L 133, 22.5.2008, p. 66.
<**> OJ L 124, 20.5.2003, p. 36.
5. This Directive applies to financial collateral once it has been provided and if that provision can be evidenced in writing.
The evidencing of the provision of financial collateral must allow for the identification of the financial collateral to which it applies. For this purpose, it is sufficient to prove that the book entry securities collateral has been credited to, or forms a credit in, the relevant account and that the cash collateral has been credited to, or forms a credit in, a designated account. For credit claims, the inclusion in a list of claims submitted in writing, or in a legally equivalent manner, to the collateral taker is sufficient to identify the credit claim and to evidence the provision of the claim provided as financial collateral between the parties.
Without prejudice to the second subparagraph, Member States may provide that the inclusion in a list of claims submitted in writing, or in a legally equivalent manner, to the collateral taker is also sufficient to identify the credit claim and to evidence the provision of the claim provided as financial collateral against the debtor or third parties.
This Directive applies to financial collateral arrangements if that arrangement can be evidenced in writing or in a legally equivalent manner.
Article 2
Definitions
1. For the purpose of this Directive:
(a) "financial collateral arrangement" means a title transfer financial collateral arrangement or a security financial collateral arrangement whether or not these are covered by a master agreement or general terms and conditions;
(b) "title transfer financial collateral arrangement" means an arrangement, including repurchase agreements, under which a collateral provider transfers full ownership of, or full entitlement to, financial collateral to a collateral taker for the purpose of securing or otherwise covering the performance of relevant financial obligations;
(c) "security financial collateral arrangement" means an arrangement under which a collateral provider provides financial collateral by way of security to or in favour of a collateral taker, and where the full or qualified ownership of, or full entitlement to, the financial collateral remains with the collateral provider when the security right is established;
(d) "cash" means money credited to an account in any currency, or similar claims for the repayment of money, such as money market deposits;
(e) "financial instruments" means shares in companies and other securities equivalent to shares in companies and bonds and other forms of debt instruments if these are negotiable on the capital market, and any other securities which are normally dealt in and which give the right to acquire any such shares, bonds or other securities by subscription, purchase or exchange or which give rise to a cash settlement (excluding instruments of payment), including units in collective investment undertakings, money market instruments and claims relating to or rights in or in respect of any of the foregoing;
(f) "relevant financial obligations" means the obligations which are secured by a financial collateral arrangement and which give a right to cash settlement and/or delivery of financial instruments.
Relevant financial obligations may consist of or include:
(i) present or future, actual or contingent or prospective obligations (including such obligations arising under a master agreement or similar arrangement);
(ii) obligations owed to the collateral taker by a person other than the collateral provider; or
(iii) obligations of a specified class or kind arising from time to time;
(g) "book entry securities collateral" means financial collateral provided under a financial collateral arrangement which consists of financial instruments, title to which is evidenced by entries in a register or account maintained by or on behalf of an intermediary;
(h) "relevant account" means in relation to book entry securities collateral which is subject to a financial collateral arrangement, the register or account - which may be maintained by the collateral taker - in which the entries are made by which that book entry securities collateral is provided to the collateral taker;
(i) "equivalent collateral":
(i) in relation to cash, means a payment of the same amount and in the same currency;
(ii) in relation to financial instruments, means financial instruments of the same issuer or debtor, forming part of the same issue or class and of the same nominal amount, currency and description or, where a financial collateral arrangement provides for the transfer of other assets following the occurrence of any event relating to or affecting any financial instruments provided as financial collateral, those other assets;
(j) "winding-up proceedings" means collective proceedings involving realisation of the assets and distribution of the proceeds among the creditors, shareholders or members as appropriate, which involve any intervention by administrative or judicial authorities, including where the collective proceedings are terminated by a composition or other analogous measure, whether or not they are founded on insolvency or are voluntary or compulsory;
(k) "reorganisation measures" means measures which involve any intervention by administrative or judicial authorities which are intended to preserve or restore the financial situation and which affect preexisting rights of third parties, including but not limited to measures involving a suspension of payments, suspension of enforcement measures or reduction of claims;
(l) "enforcement event" means an event of default or any similar event as agreed between the parties on the occurrence of which, under the terms of a financial collateral arrangement or by operation of law, the collateral taker is entitled to realise or appropriate financial collateral or a close-out netting provision comes into effect;
(m) "right of use" means the right of the collateral taker to use and dispose of financial collateral provided under a security financial collateral arrangement as the owner of it in accordance with the terms of the security financial collateral arrangement;
(n) "close-out netting provision" means a provision of a financial collateral arrangement, or of an arrangement of which a financial collateral arrangement forms part, or, in the absence of any such provision, any statutory rule by which, on the occurrence of an enforcement event, whether through the operation of netting or set-off or otherwise:
(i) the obligations of the parties are accelerated so as to be immediately due and expressed as an obligation to pay an amount representing their estimated current value, or are terminated and replaced by an obligation to pay such an amount; and/or
(ii) an account is taken of what is due from each party to the other in respect of such obligations, and a net sum equal to the balance of the account is payable by the party from whom the larger amount is due to the other party;
(o) "credit claims" means pecuniary claims arising out of an agreement whereby a credit institution, as defined in Article 4(1) of Directive 2006/48/EC, including the institutions listed in Article 2 of that Directive, grants credit in the form of a loan.
2. References in this Directive to financial collateral being "provided", or to the "provision" of financial collateral, are to the financial collateral being delivered, transferred, held, registered or otherwise designated so as to be in the possession or under the control of the collateral taker or of a person acting on the collateral taker's behalf. Any right of substitution, right to withdraw excess financial collateral in favour of the collateral provider or, in the case of credit claims, right to collect the proceeds thereof until further notice, shall not prejudice the financial collateral having been provided to the collateral taker as mentioned in this Directive.
3.
References in this Directive to "writing" include recording by electronic means and any other durable medium.
Article 3
(i) their rights of set-off vis-a-vis the creditors of the credit claim and vis-a-vis persons to whom the creditor assigned, pledged or otherwise mobilised the credit claim as collateral; and
(ii) their rights arising from banking secrecy rules that would otherwise prevent or restrict the ability of the creditor of the credit claim to provide information on the credit claim or the debtor for the purposes of using the credit claim as collateral.
Article 4
Enforcement of financial collateral arrangements
1. Member States shall ensure that on the occurrence of an enforcement event, the collateral taker shall be able to realise in the following manners, any financial collateral provided under, and subject to the terms agreed in, a security financial collateral arrangement:
(a) financial instruments by sale or appropriation and by setting off their value against, or applying their value in discharge of, the relevant financial obligations;
(b) cash by setting off the amount against or applying it in discharge of the relevant financial obligations;
(c) credit claims, by sale or appropriation and by setting off their value against, or applying their value in discharge of, the relevant financial obligations.
2. Appropriation is possible only if:
(a) this has been agreed by the parties in the security financial collateral arrangement; and
(b) the parties have agreed in the security financial collateral arrangement on the valuation of the financial instruments and the credit claims.
4. The manners of realising the financial collateral referred to in paragraph 1 shall, subject to the terms agreed in the security financial collateral arrangement, be without any requirement to the effect that:
(a) prior notice of the intention to realise must have been given;
(b) the terms of the realisation be approved by any court, public officer or other person;
(c) the realisation be conducted by public auction or in any other prescribed manner; or
(d) any additional time period must have elapsed.
5. Member States shall ensure that a financial collateral arrangement can take effect in accordance with its terms notwithstanding the commencement or continuation of winding-up proceedings or reorganisation measures in respect of the collateral provider or collateral taker.
6.
This Article and Articles 5, 6 and 7 shall be without prejudice to any requirements under national law to the effect that the realisation or valuation of financial collateral and the calculation of the relevant financial obligations must be conducted in a commercially reasonable manner.
Article 5
Right of use of financial collateral under security
6.
This Article shall not apply to credit claims.
Article 6
Recognition of title transfer financial
2.
If an enforcement event occurs while any obligation of the collateral taker to transfer equivalent collateral under a title transfer financial collateral arrangement remains outstanding, the obligation may be the subject of a close-out netting provision.
Article 7
2.
Member States shall ensure that the operation of a close-out netting provision may not be subject to any of the requirements that are mentioned in Article 4(4), unless otherwise agreed by the parties.
Article 8
4.
Without prejudice to paragraphs 1, 2 and 3, this Directive leaves unaffected the general rules of national insolvency law in relation to the voidance of transactions entered into during the prescribed period referred to in paragraph 1(b) and in paragraph 3(i).
Article 9
(d) the steps required for the realisation of book entry securities collateral following the occurrence of an enforcement event.
Article 9a
Directive 2008/48/EC
The provisions of this Directive shall be without prejudice to Directive 2008/48/EC.
Article 10
Report by the Commission
Not later than 27 December 2006, the Commission shall present a report to the European Parliament and the Council on the application of this Directive, in particular on the application of Article 1(3), Article 4(3) and Article 5, accompanied where appropriate by proposals for its revision.
Article 11
Implementation
Member States shall bring into force the laws, regulations and administrative provisions necessary to comply with this Directive by 27 December 2003 at the latest. They shall forthwith inform the Commission thereof.
When Member States adopt those provisions, they shall contain a reference to this Directive or be accompanied by such reference on the occasion of their official publication. Member States shall determine how such reference is to be made.
Article 12
Entry into force
This Directive shall enter into force on the day of its publication in the Official Journal of the European Communities.
Article 13
Addressees
This Directive is addressed to the Member States.
---